Introduction
La Loi compl\u00e9mentaire n\u00b0 123 du 14 d\u00e9cembre 2006 a introduit le nouveau Statut national des microentreprises et des petites entreprises dans le syst\u00e8me juridique br\u00e9silien.<\/p>\n\n\n\n
Selon l'article 3 de la loi compl\u00e9mentaire n\u00b0 123 du 14 d\u00e9cembre 2006, la soci\u00e9t\u00e9 simple et l'entrepreneur vis\u00e9 \u00e0 l'art. 966 du Code civil, d\u00fbment enregistr\u00e9s, qui ont un revenu annuel maximum de 240 000,00 R$ (deux cent quarante mille reais); la petite entreprise est celle qui, dans les m\u00eames conditions ci-dessus, a un revenu annuel compris entre R$ 240 000,00 (deux cent quarante mille reais) et R$ 2 400 000,00 (deux millions quatre cent mille reais), c'est-\u00e0-dire que le statut a red\u00e9fini les r\u00e8gles applicable aux Micro et Petites Entreprises, \u00e9tablissant le chiffre d'affaires annuel des entreprises comme principal crit\u00e8re de cadrage.<\/p>\n\n\n\n
Le l\u00e9gislateur du pays a cherch\u00e9 \u00e0 se conformer aux dispositions de la Constitution de 1988, qui garantissait un traitement diff\u00e9renci\u00e9 et privil\u00e9gi\u00e9 pour les micro et petites entreprises (art. 170, IX et 179), dans le but de stimuler les performances des petites entreprises sur le march\u00e9. .<\/p>\n\n\n\n
Ainsi, le nouveau Statut est entr\u00e9 dans la sph\u00e8re du droit administratif, notamment en promouvant une s\u00e9rie de changements dans les r\u00e8gles g\u00e9n\u00e9rales des ench\u00e8res publiques, qui seront discut\u00e9s dans cette \u00e9tude.<\/p>\n\n\n\n
Le droit administratif est bas\u00e9 sur des principes de base qui syst\u00e9matisent l'ensemble du fonctionnement de l'administration publique, en particulier en ce qui concerne la controverse entourant les "march\u00e9s publics". En la mati\u00e8re, il est indispensable que la soci\u00e9t\u00e9 soit attentive aux prescriptions l\u00e9gales mises en place, compte tenu de la gestion administrative des ressources publiques collect\u00e9es.<\/p>\n\n\n\n
De l'analyse de la loi compl\u00e9mentaire n\u00ba 123\/2006, l'option l\u00e9gislative de promouvoir l'incitation aux micro et petites entreprises par l'ex\u00e9cution des d\u00e9penses publiques peut \u00eatre v\u00e9rifi\u00e9e, cependant, le fait que ces d\u00e9penses atteignent d'importantes ressources publiques, qui sont financ\u00e9es par le soci\u00e9t\u00e9, ne doit pas \u00eatre n\u00e9glig\u00e9e.<\/p>\n\n\n\n
Ainsi, un parall\u00e8le sera \u00e9tabli entre les Appels d'Offres Publics et le traitement diff\u00e9renci\u00e9 et privil\u00e9gi\u00e9 des petites entreprises, afin de d\u00e9montrer si la Loi Compl\u00e9mentaire n\u00b0 r\u00e9alis\u00e9e par le Gouvernement.<\/p>\n\n\n\n
II \u2013 Evolution historique de la l\u00e9gislation infra-constitutionnelle des micro et petites entreprises
Le premier pays \u00e0 avoir \u00e9tabli des r\u00e8gles de traitement diff\u00e9renci\u00e9 et privil\u00e9gi\u00e9 des ME et des PPE a \u00e9t\u00e9 les \u00c9tats-Unis, pendant la Seconde Guerre mondiale, lorsqu'ils ont constat\u00e9 les difficult\u00e9s des ME et des PPE \u00e0 concurrencer les grandes entreprises.<\/p>\n\n\n\n
Conscient de cette in\u00e9galit\u00e9, la soi-disant "Smaller War Plants Corporation - SWPC" a \u00e9t\u00e9 cr\u00e9\u00e9e en 1942. Apr\u00e8s cette l\u00e9gislation, une l\u00e9gislation plus avanc\u00e9e a \u00e9t\u00e9 institu\u00e9e au fil du temps, jusqu'\u00e0 la naissance de la "Small Defence Plants Administration - SDPA", qui est la norme actuellement en vigueur dans le pays.<\/p>\n\n\n\n
La premi\u00e8re l\u00e9gislation br\u00e9silienne \u00e0 traiter sp\u00e9cifiquement des droits et devoirs du ME \u00e9tait la Loi n\u00b0 ses principales dispositions sur les march\u00e9s publics, mais elle accordait un traitement diff\u00e9renci\u00e9 dans les domaines de l'administration, de la fiscalit\u00e9, de la s\u00e9curit\u00e9 sociale, du travail, du cr\u00e9dit et du d\u00e9veloppement des entreprises.<\/p>\n\n\n\n
Apr\u00e8s cette r\u00e8gle, la Constitution f\u00e9d\u00e9rale de 1988 a vu le jour, qui a \u00e9tabli un traitement privil\u00e9gi\u00e9, diff\u00e9renci\u00e9 et simplifi\u00e9 pour les ME et les PPE, dans ses articles 170, IX et 179, qui fait partie des principes g\u00e9n\u00e9raux de l'activit\u00e9 \u00e9conomique \u00e0 dispenser par l'Union, \u00c9tats, districts f\u00e9d\u00e9raux et municipalit\u00e9s.<\/p>\n\n\n\n
Apr\u00e8s la norme constitutionnelle expresse de la Constitution \u00e9tablissant<\/p>\n\n\n\n
traitement juridique diff\u00e9renci\u00e9 et privil\u00e9gi\u00e9 des ME et des PPE, la n\u00e9cessit\u00e9 s'est fait sentir de l\u00e9gif\u00e9rer plus en profondeur.<\/p>\n\n\n\n
La promulgation de la loi n\u00ba 8.864 du 28 mars 1994, qui n'a pas eu de grandes r\u00e9percussions en raison de l'absence de r\u00e9glementation de ses articles, a apport\u00e9 une innovation, c'est-\u00e0-dire qu'elle a augment\u00e9 le revenu brut annuel de la ME et \u00e9tendu le syst\u00e8me diff\u00e9renci\u00e9 et favoris\u00e9 traitement au PPE, comme le pr\u00e9voit la Constitution f\u00e9d\u00e9rale.<\/p>\n\n\n\n
La loi n\u00ba 8.864\/94, a augment\u00e9 la limite du revenu brut des ME de 96\u00a0000 \u00e0 250\u00a0000 UFIR, et a cit\u00e9 pour la premi\u00e8re fois le chiffre du PPE pr\u00e9voyant dans son concept que les entreprises qui avaient un revenu brut \u00e9gal ou inf\u00e9rieur \u00e0 700\u00a0000 UFIR.<\/p>\n\n\n\n
Le 5 d\u00e9cembre 1996, la loi n\u00b0 9.317 a promulgu\u00e9 le r\u00e9gime fiscal des ME et des PPE, instituant le syst\u00e8me int\u00e9gr\u00e9 de paiement des imp\u00f4ts et des cotisations des ME et des PPE \u2013 SIMPLES et d'autres dispositions.<\/p>\n\n\n\n
La loi n\u00b0 9\u00a0317\/96, connue sous le nom de Lei do Simples, a apport\u00e9 un traitement diff\u00e9renci\u00e9, privil\u00e9gi\u00e9 et simplifi\u00e9 au ME et \u00e0 l'EPP en mati\u00e8re d'imp\u00f4ts et de cotisations, r\u00e9duisant la charge fiscale et simplifiant la mani\u00e8re dont les imp\u00f4ts f\u00e9d\u00e9raux sont per\u00e7us. Il a \u00e9galement permis aux \u00c9tats et aux municipalit\u00e9s d'accorder des avantages ICMS et ISS.<\/p>\n\n\n\n
Le Lei do Simples \u00e9tait parfaitement int\u00e9gr\u00e9 aux lois n\u00ba 7.256\/84 et 8.864\/94, car elles traitaient de diff\u00e9rentes questions li\u00e9es au ME et \u00e0 la PPE, cependant, il a abrog\u00e9 le chapitre traitant du traitement fiscal des deux r\u00e8gles, puisque le Lei do Simples accordait des prestations aux ME et EPP en mati\u00e8re fiscale et fiscale, alors que les deux r\u00e8gles pr\u00e9c\u00e9dentes \u00e9tablissaient d'autres prestations qui n'\u00e9taient pas r\u00e9gies par la loi n\u00b0 9317\/96.<\/p>\n\n\n\n
En 1999, la n\u00e9cessit\u00e9 s'est fait sentir de modifier certaines dispositions de la loi pr\u00e9c\u00e9dente, aboutissant \u00e0 la loi suivante, par la loi n \u00b0 dans votre art. 24\u2033la politique des march\u00e9s publics donnera la priorit\u00e9 aux micro-entreprises et aux petites entreprises, individuellement ou en association, avec une proc\u00e9dure sp\u00e9ciale et simplifi\u00e9e dans les conditions pr\u00e9vues par la r\u00e9glementation de la pr\u00e9sente loi \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Le Statut ME et PPE, c'est-\u00e0-dire la Loi no. 9.841\/99 a \u00e9t\u00e9 r\u00e9glement\u00e9 par le d\u00e9cret n\u00ba 3.474\/00 qui \u00e9tablit le Forum permanent des ME et des PPE, vivant en paix avec la loi simple et simplifiant les obligations administratives, fiscales, de s\u00e9curit\u00e9 sociale et de cr\u00e9dit.<\/p>\n\n\n\n
En 2002, le Code civil est entr\u00e9 en vigueur, dont le texte a \u00e9t\u00e9 critiqu\u00e9 lorsqu'il traitait du ME et du PPE, car il ne s'adaptait pas aux lois sp\u00e9ciales qui assurent un traitement diff\u00e9renci\u00e9, privil\u00e9gi\u00e9 et simplifi\u00e9 d\u00e9coulant des normes constitutionnelles.<\/p>\n\n\n\n
En 2003, l'amendement constitutionnel n \u00b0 42 a \u00e9t\u00e9 \u00e9dit\u00e9, ins\u00e9rant le seul paragraphe de l'art. 146, de la Constitution f\u00e9d\u00e9rale, qui a institu\u00e9 la cr\u00e9ation d'une loi compl\u00e9mentaire pour r\u00e9glementer un r\u00e9gime unique de perception des imp\u00f4ts et des contributions de l'Union, des \u00c9tats, du District f\u00e9d\u00e9ral et des municipalit\u00e9s, ce qui a justifi\u00e9 le projet LC n\u00ba 123\/2004, donnant lieu \u00e0 la LC n\u00b0 123 du 14 d\u00e9cembre 2006.<\/p>\n\n\n\n
La LC n\u00ba 123\/06, est n\u00e9e de l'initiative du SEBRAE (Service Br\u00e9silien d'Appui aux Micro et Petites Entreprises) et des entrepreneurs int\u00e9ress\u00e9s \u00e0 consolider un projet, qui a vraiment r\u00e9ussi \u00e0 r\u00e9pondre au besoin r\u00e9el de ME et EPP, projets qui ont \u00e9t\u00e9 ajout\u00e9s et elles ont \u00e9t\u00e9 remplac\u00e9es par le nouveau texte consolid\u00e9 en 2005, incluant la nouveaut\u00e9 des dispositions sur l'acc\u00e8s aux march\u00e9s publics.<\/p>\n\n\n\n
La LC n\u00ba 123\/06 est venue r\u00e9glementer un avantage accord\u00e9 par la Constitution f\u00e9d\u00e9rale de 1988, garantissant au ME et au PPE le droit constitutionnel de traitement diff\u00e9renci\u00e9, favoris\u00e9 et simplifi\u00e9 en mati\u00e8re de calcul et de perception des imp\u00f4ts et contributions de l'Union, des \u00c9tats, du F\u00e9d\u00e9ral District et Communes, \u00e0 travers un syst\u00e8me juridique unique pour la collecte, les obligations accessoires, les obligations de travail, la s\u00e9curit\u00e9 sociale, l'acc\u00e8s au cr\u00e9dit et au march\u00e9, la technologie, l'associativisme et les r\u00e8gles d'inclusion.<\/p>\n\n\n\n
\u00c0 Ana Paula Rocha Bonfim\u00a0:<\/p>\n\n\n\n
\u00ab La loi g\u00e9n\u00e9rale pour les microentreprises, \u00e9galement connue sous le nom de Super Simples, commence effectivement \u00e0 contribuer \u00e0 la construction d'un environnement durable pour le d\u00e9veloppement et la croissance des petites entreprises avec la garantie effective d'un traitement juridique diff\u00e9renci\u00e9, simplifi\u00e9 et privil\u00e9gi\u00e9, \u00e0 travers la r\u00e9glementation des le texte constitutionnel \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Ainsi, la LC n\u00ba 123\/2006 est venue satisfaire les souhaits des micro et petits entrepreneurs sur la constitution et la r\u00e9glementation des ME et des PPE, afin de d\u00e9velopper les affaires et de d\u00e9velopper leur croissance dans l'\u00e9conomie br\u00e9silienne, puisqu'elle a apport\u00e9 en son sein, plusieurs innovations, telles que la permission de cr\u00e9er des conditions diff\u00e9renci\u00e9es d'incitation et de promotion du d\u00e9veloppement \u00e9conomique et social, de favoriser et de simplifier les r\u00e8gles de pr\u00e9f\u00e9rence dict\u00e9es dans son texte.<\/p>\n\n\n\n
2.1 La constitutionnalit\u00e9 de la diff\u00e9rence de traitement<\/p>\n\n\n\n
Sp\u00e9cifiquement dans le cas des microentreprises (ME) et des petites entreprises (PPE), la loi compl\u00e9mentaire n\u00ba 123\/2006 (Statut national des microentreprises et petites entreprises) a \u00e9t\u00e9 modifi\u00e9e, ce qui a apport\u00e9 des avantages dans la proc\u00e9dure d'appel d'offres pour ces institutions, pr\u00e9vue dans ses articles 42 \u00e0 49.<\/p>\n\n\n\n
Ce traitement diff\u00e9renci\u00e9 est \u00e9tay\u00e9 par les articles 170, point IX et 179 du CF\/88, respectivement, in verbis :<\/p>\n\n\n\n
Art. 170. L'ordre \u00e9conomique, fond\u00e9 sur la valorisation du travail humain et de la libre initiative, vise \u00e0 assurer \u00e0 tous une existence digne, conform\u00e9ment aux imp\u00e9ratifs de la justice sociale, dans le respect des principes suivants : [\u2026]<\/p>\n\n\n\n
IX \u2013 traitement privil\u00e9gi\u00e9 pour les petites soci\u00e9t\u00e9s constitu\u00e9es en vertu du droit br\u00e9silien et ayant leur si\u00e8ge et leur administration dans le pays.<\/p>\n\n\n\n
Art. 179. L'Union, les Etats, le District F\u00e9d\u00e9ral et les Communes accorderont aux micro et petites entreprises, telles que d\u00e9finies par la loi, un traitement juridique diff\u00e9renci\u00e9, visant \u00e0 les encourager en simplifiant leurs obligations administratives, fiscales, de s\u00e9curit\u00e9 sociale et de cr\u00e9dit, ou en les \u00e9liminer ou les r\u00e9duire par la loi.<\/p>\n\n\n\n
Ainsi, il n'est pas n\u00e9cessaire de parler de l'inconstitutionnalit\u00e9 du traitement diff\u00e9renci\u00e9 accord\u00e9 \u00e0 ces entreprises, puisque la loi compl\u00e9mentaire n\u00b0 123\/06 est absolument constitutionnelle.<\/p>\n\n\n\n
La professeure Irene Nohara s'est \u00e9galement prononc\u00e9e pour la constitutionnalit\u00e9 de la loi, mais a \u00e9mis des r\u00e9serves sur la conformit\u00e9 de la doctrine et de la jurisprudence avec l'institut, car pour elle, les r\u00e8gles pourraient g\u00e9n\u00e9rer des avantages substantiels pour ME et PPE.<\/p>\n\n\n\n
Il n'y a pas lieu de s'en inqui\u00e9ter, \u00e9tant donn\u00e9 que toute activit\u00e9 administrative, en particulier la mise aux ench\u00e8res, est r\u00e9gie par le principe d'\u00e9galit\u00e9. Ce principe est express\u00e9ment pr\u00e9vu \u00e0 l'art. 37, point XXI de la Magna Carta ainsi qu'\u00e0 l'art. 3, I, \u00a7 1er, de la loi 8666\/93, o\u00f9 le l\u00e9gislateur interdit le favoritisme et d\u00e9termine l'\u00e9galit\u00e9 dans la concurrence entre les soumissionnaires.<\/p>\n\n\n\n
Le principe susmentionn\u00e9 vise \u00e0 permettre \u00e0 toutes les parties int\u00e9ress\u00e9es, qui en sont capables, de participer \u00e0 la proc\u00e9dure d'appel d'offres et que, au cours de celle-ci, toutes soient trait\u00e9es de mani\u00e8re \u00e9gale, sans aucune pr\u00e9f\u00e9rence ni discrimination. Cette description a du sens pour des concurrents qui sont dans la m\u00eame position et condition de concurrence, mais ce n'est pas ce qui se passe entre ME, PPE et multinationales ou grandes entreprises.<\/p>\n\n\n\n
Ainsi, l'in\u00e9galit\u00e9 de traitement des in\u00e9gaux est justifi\u00e9e afin d'\u00e9galiser les concurrents au m\u00eame niveau de concurrence. L'\u00e9galit\u00e9 doit \u00eatre respect\u00e9e en raison des diff\u00e9rences, c'est pourquoi il n'y a aucun doute sur la coh\u00e9rence du traitement diff\u00e9renci\u00e9 accord\u00e9 par le l\u00e9gislateur aux ME et aux PPE.<\/p>\n\n\n\n
La loi 123\/06 pr\u00e9voit dans son art. 47 que\u00a0:<\/p>\n\n\n\n
\u00ab Dans les march\u00e9s publics de l'Union, des \u00c9tats et des Communes, un traitement diff\u00e9renci\u00e9 et simplifi\u00e9 peut \u00eatre accord\u00e9 aux micro et petites entreprises dans le but de promouvoir le d\u00e9veloppement \u00e9conomique et social au niveau communal et r\u00e9gional, d'accro\u00eetre l'efficacit\u00e9 des politiques publiques et la incitation \u00e0 l'innovation technologique, \u00e0 condition qu'elle soit pr\u00e9vue et r\u00e9glement\u00e9e dans la l\u00e9gislation de l'entit\u00e9 concern\u00e9e.<\/p>\n\n\n\n
L'article susmentionn\u00e9 ne fait pas r\u00e9f\u00e9rence au District f\u00e9d\u00e9ral, mais la doctrine majoritaire comprend qu'il peut \u00eatre couvert dans son contexte.<\/p>\n\n\n\n
2.2 Notion de micro-entreprise (ME) et de petite entreprise (PPE)<\/p>\n\n\n\n
Les crit\u00e8res d'\u00e9ligibilit\u00e9 pour ME et EPP sont bas\u00e9s sur les revenus bruts gagn\u00e9s au cours de chaque ann\u00e9e civile, c'est-\u00e0-dire que, si la facturation est \u00e9gale ou inf\u00e9rieure \u00e0 R$ 240 000,00 (deux cent quarante mille reais), nous serons confront\u00e9s \u00e0 une micro-entreprise. Si la facturation est sup\u00e9rieure \u00e0 R$ 240 000,00 (deux cent quarante mille reais) et \u00e9gale ou inf\u00e9rieure \u00e0 R$ 2 400 000,00 (deux millions quatre cent mille reais), nous sommes face \u00e0 une petite entreprise.<\/p>\n\n\n\n
Ces pr\u00e9cisions sont n\u00e9cessaires pour v\u00e9rifier si les entreprises participant aux appels d'offres ont droit aux avantages pr\u00e9vus par la LC 123\/06.<\/p>\n\n\n\n
2.3 Les pr\u00e9rogatives des micro et petites entreprises \u00e9tablies par la loi<\/p>\n\n\n\n
Loi compl\u00e9mentaire n. 123\/2006 a \u00e9tabli dans la Section Unique de son Chapitre V ("Acc\u00e8s aux March\u00e9s"), intitul\u00e9 "Acquisitions publiques" (articles 42 et suivants), conditions favoris\u00e9es aux micro et petites entreprises pour contracter avec l'Administration Publique, par le biais d'appels d'offres publics . En bref, ce sont :<\/p>\n\n\n\n
1 - Dans les appels d'offres, l'exigence de la preuve de la r\u00e9gularit\u00e9 fiscale des micro et petites entreprises ne sera faite qu'aux fins de la signature du contrat, et \u00e0 l'occasion de la participation aux \u00e9v\u00e9nements d'appel d'offres, s'il existe des restrictions fiscales, les micro et petites entreprises , un d\u00e9lai de 02 (deux) jours ouvrables, prorogeable pour une dur\u00e9e \u00e9gale, pour la r\u00e9gularisation de la documentation fiscale requise\u00a0;<\/p>\n\n\n\n
2 - Dans les processus d'appel d'offres, en tant que crit\u00e8re de d\u00e9partage, la pr\u00e9f\u00e9rence d'embauche pour les micro et petites entreprises sera assur\u00e9e. La loi \u00e9tablit \u00e9galement que les propositions soumises par les micro et petites entreprises qui sont \u00e9gales ou jusqu'\u00e0 10% (dix pour cent) sup\u00e9rieures \u00e0 la proposition la mieux class\u00e9e (\u00e9galit\u00e9 fictive) seront consid\u00e9r\u00e9es comme li\u00e9es, \u00e0 condition que cette derni\u00e8re ne soit pas \u00e9galement une petite entreprise, en mode trading, l'intervalle de pourcentage est de 5% (cinq pour cent). En cas d'ex aequo dite fictive, la micro-entreprise ou la petite entreprise peut soumettre une proposition pour un prix inf\u00e9rieur \u00e0 celui consid\u00e9r\u00e9 comme le gagnant de l'\u00e9v\u00e9nement ;<\/p>\n\n\n\n
3 - Mener des processus d'appel d'offres dans lesquels la participation sera exclusivement de micro et petites entreprises, dans le cas de contrats dont la valeur est jusqu'\u00e0 R$ 80 000,00 (quatre-vingt mille reais)\u00a0;<\/p>\n\n\n\n
4 - Obligation de sous-traiter les soumissionnaires pour les micro-entreprises ou les petites entreprises dans un maximum de 30% (trente pour cent) de l'offre totale, ainsi que l'\u00e9tablissement d'un quota allant jusqu'\u00e0 25% (vingt-cinq pour cent) de l'objet \u00e0 contracter des micro et petites entreprises, dans le cadre d'appels d'offres pour l'acquisition de biens et services \u00e0 caract\u00e8re divisible.<\/p>\n\n\n\n
En ce qui concerne les pr\u00e9rogatives \u00e9num\u00e9r\u00e9es ci-dessus, une s\u00e9rie de constatations peut \u00eatre d\u00e9duite des objectifs atteints par la loi compl\u00e9mentaire n. 123\/2006.<\/p>\n\n\n\n
Premi\u00e8rement, pour r\u00e9gulariser la documentation fiscale requise, la petite entreprise disposera du court d\u00e9lai de 02 (deux) jours ouvrables, qui peut \u00eatre prolong\u00e9 d'une dur\u00e9e \u00e9gale.<\/p>\n\n\n\n
La raret\u00e9 de cette p\u00e9riode ne semble pas refl\u00e9ter la lenteur de l'administration fiscale \u00e0 laquelle devra faire face l'entrepreneur pour obtenir le certificat de r\u00e9gularit\u00e9 fiscale, requis dans l'appel d'offres. Il est \u00e0 noter que les moyens informatis\u00e9s d'obtention de l'attestation ne sont accessibles qu'aux contribuables ne disposant pas de contraintes fiscales, qui seront naturellement qualifi\u00e9s lors de l'appel d'offres. D'autre part, les petites entreprises qui ont des restrictions fiscales devront n\u00e9cessairement compara\u00eetre devant le Tr\u00e9sor f\u00e9d\u00e9ral, \u00e9tatique ou municipal pour r\u00e9gulariser la situation, ce qui obligera certainement le propri\u00e9taire de la petite entreprise \u00e0 attendre beaucoup plus de deux jours pour surmonter tous les obstacles bureaucratiques.<\/p>\n\n\n\n
Comme on peut le voir, la disposition l\u00e9gale est certainement loin de la r\u00e9alit\u00e9 des petites entreprises br\u00e9siliennes et des obstacles bureaucratiques existants dans l'administration fiscale.<\/p>\n\n\n\n
Une autre pr\u00e9rogative introduite par la loi compl\u00e9mentaire no. 123\/2006 est la tenue de proc\u00e9dures d'appel d'offres, d'un montant pouvant atteindre 80 000,00 R$ (quatre-vingt mille reais), dans lesquelles la participation est exclusive des micro et petites entreprises.<\/p>\n\n\n\n
Une autre mesure introduite par le l\u00e9gislateur, \u00e0 travers la loi compl\u00e9mentaire no. 123\/2006 est l'exigence de sous-traitance des micro et petites entreprises pour r\u00e9aliser l'objet du contrat sign\u00e9 avec l'administration publique.<\/p>\n\n\n\n
Une telle mesure laisse de c\u00f4t\u00e9 des pr\u00e9occupations telles que, par exemple, les conditions \u00e0 sous-traiter, et la Puissance Publique peut \u00eatre confront\u00e9e \u00e0 des prix excessifs et d\u00e9savantageux pratiqu\u00e9s par de petites entreprises.<\/p>\n\n\n\n
Un aspect important \u00e0 consid\u00e9rer concerne \u00e9galement les exigences de la sous-traitance \u00e0 effectuer, c'est-\u00e0-dire que la petite entreprise conclurait un contrat directement avec l'administration publique, jusqu'\u00e0 30% (trente pour cent) de la valeur de l'objet , sans avoir particip\u00e9 \u00e0 un appel d'offres \u00e0 cet effet.<\/p>\n\n\n\n
C'est une disposition l\u00e9gale qui expose inutilement et excessivement les principes d'impersonnalit\u00e9, de moralit\u00e9 et d'isonomie. Ces principes de base dans la conduite du gestionnaire public et de l'administration publique.<\/p>\n\n\n\n
En outre, l'analyse des mesures d'incitation pour les petites entreprises, contenue dans la loi compl\u00e9mentaire no. 123\/2006, permet de conclure qu'en faveur des petites entreprises, le Pouvoir Public finit par s'\u00e9loigner de la s\u00e9lection de la proposition la plus avantageuse, en encombrant les caisses publiques au profit des petits entrepreneurs, soit en proc\u00e9dant \u00e0 des appels d'offres uniquement avec de petites entreprises, au d\u00e9triment d'un contentieux men\u00e9 sur l'ensemble du march\u00e9, que ce soit pour la sous-traitance au d\u00e9triment des conditions plus avantageuses qui pourraient \u00eatre obtenues.<\/p>\n\n\n\n
Dans cet ordre d'id\u00e9es, l'embauche de petites entreprises, dans le but d'encourager leur d\u00e9veloppement, ne repr\u00e9sentera pas n\u00e9cessairement l'obtention des meilleurs r\u00e9sultats dans la prestation de service public, principalement en raison du fait que le besoin public peut \u00eatre complexe et n\u00e9cessiter une structuration \u2022 la technologie ad\u00e9quate de l'entrepreneur pour satisfaire la demande de la population.<\/p>\n\n\n\n
Il convient de rappeler que l'appel d'offres public doit \u00eatre r\u00e9alis\u00e9 au profit de l'administration publique et non dans le but de financer le d\u00e9veloppement d'un segment d'activit\u00e9 particulier, car il ne s'agit pas d'un instrument ad\u00e9quat pour la promotion des activit\u00e9s priv\u00e9es.<\/p>\n\n\n\n
Pour tout ce qui pr\u00e9c\u00e8de, il est conclu que le l\u00e9gislateur national n'a pas \u00e9tabli de pr\u00e9rogatives dans les appels d'offres publics, pour les petites entreprises, comme moyen d'encourager leur d\u00e9veloppement dans la soci\u00e9t\u00e9.<\/p>\n\n\n\n
III - Limitations au traitement diff\u00e9renci\u00e9 en cas de simplification
L'article 49 de la LC 123\/06 traite des limitations \u00e0 la pratique du traitement diff\u00e9renci\u00e9 en faveur des petites entreprises, comme indiqu\u00e9 ci-dessous\u00a0:<\/p>\n\n\n\n
3.1. Pr\u00e9visions dans l'instrument d'appel<\/p>\n\n\n\n
Consid\u00e9rant que l'avis public est le droit interne de l'appel d'offres, il appara\u00eet que cette restriction est fond\u00e9e sur le principe de l'engagement \u00e0 l'appel d'offres.<\/p>\n\n\n\n
En ce sens, Mar\u00e7al JUSTEN FILHO soutient que :<\/p>\n\n\n\n
L'objectif du dispositif est de d\u00e9terminer que l'ensemble de l'appel d'offres diff\u00e9renci\u00e9 explique de mani\u00e8re satisfaisante les crit\u00e8res et exigences de participation et de jugement. En d'autres termes, l'appel d'offres sera nul si l'avis d'appel ne r\u00e9pond pas \u00e0 ces exigences\u00a0; l'application des crit\u00e8res juridiques d\u00e9pend de leur pr\u00e9diction et de leur r\u00e9glementation dans l'avis public. Il ne s'agit pas d'un pr\u00e9suppos\u00e9 d'application ou d'exclusion de l'appel d'offres diff\u00e9renci\u00e9, mais d'une exigence de sa validit\u00e9. Dans tous les cas, il appartiendra \u00e0 la l\u00e9gislation r\u00e9glementant les dispositifs d'\u00e9tablir les crit\u00e8res qui devront \u00eatre respect\u00e9s par l'autorit\u00e9 administrative qui pr\u00e9parera l'avis public.<\/p>\n\n\n\n
Il convient \u00e9galement de noter que l'article 10 du d\u00e9cret 6204\/07 exige \u00e9galement la disposition expresse d'un traitement diff\u00e9renci\u00e9 dans les proc\u00e9dures d'appel d'offres.<\/p>\n\n\n\n
3.2. Nombre minimum de fournisseurs<\/p>\n\n\n\n
La l\u00e9gislation compl\u00e9mentaire \u00e9tablit qu'en l'absence d'au moins 3 (trois) fournisseurs concurrents class\u00e9s ME ou PPE bas\u00e9s localement ou r\u00e9gionalement et capables de se conformer aux exigences \u00e9tablies dans les offres, le traitement diff\u00e9renci\u00e9 ne s'appliquera pas.<\/p>\n\n\n\n
\u00ab La formulation juridique va certainement poser de s\u00e9rieux probl\u00e8mes, car il n'y a aucune allusion \u00e0 la participation effective d'un nombre minimum de soumissionnaires. Ce qui est \u00e9tabli, c'est l'existence d'au moins trois entreprises capables de se faire concurrence \u00bb, souligne Mar\u00e7al JUSTEN FILHO.<\/p>\n\n\n\n
Jair Eduardo Santana et Edgar Guimar\u00e3es expriment leur inqui\u00e9tude face \u00e0 cette restriction, se positionnant comme suit : \u00ab \u2026 Nous avons d\u00e9j\u00e0 exprim\u00e9 notre inqui\u00e9tude quant \u00e0 la mani\u00e8re de prouver s'il existe ou non trois petites entreprises capables de se conformer aux exigences \u00e9tablies dans l'appel d'offres. (auteurs mis en \u00e9vidence).<\/p>\n\n\n\n
La compr\u00e9hension de Mar\u00e7al Justen Filho est que cette r\u00e8gle doit \u00eatre interpr\u00e9t\u00e9e au sens large, selon ce qui suit\u00a0:<\/p>\n\n\n\n
La nature particuli\u00e8re de la disposition conduit \u00e0 la n\u00e9cessit\u00e9 d'un traitement herm\u00e9neutique expansif de la disposition. La volont\u00e9 l\u00e9gislative n'est pas la restriction absolue du litige, mais la concurrence entre les petites entreprises. Dans cette optique, l'interdiction de la participation des grandes entreprises ne peut \u00eatre justifi\u00e9e que s'il existe une concurrence effective et concr\u00e8te entre les petites entreprises. D'o\u00f9 l'interpr\u00e9tation propos\u00e9e, dans le sens o\u00f9 l'existence de trois fournisseurs en conditions pour participer \u00e0 l'\u00e9v\u00e9nement sera n\u00e9cessaire. Ce sera une exigence pour l'adoption d'appels d'offres diff\u00e9renci\u00e9s, limit\u00e9s \u00e0 la participation des petites entreprises. Toutefois, la validit\u00e9 de l'appel d'offres d\u00e9pendra de la participation effective d'au moins trois soumissionnaires dans des conditions de concurrence effective.<\/p>\n\n\n\n
Cette disposition sera particuli\u00e8rement pertinente lorsque l'appel d'offres diff\u00e9renci\u00e9 implique des restrictions g\u00e9ographiques \u00e0 la participation des soumissionnaires. Dans les cas o\u00f9 l'\u00e9v\u00e9nement est r\u00e9serv\u00e9 aux ME ou EPP bas\u00e9s dans une R\u00e9gion ou Commune donn\u00e9e, la v\u00e9rification de l'exigence sera indispensable, pour s'assurer de la r\u00e9alisation de l'objectif du dispositif mis en place.<\/p>\n\n\n\n
3.3. "Avantage" pour l'administration publique<\/p>\n\n\n\n
Jair Eduardo Santana et Edgar Guimar\u00e3es d\u00e9clarent que: "le point III traite d'un sujet qui semble \u00e9vident car, s'il n'y a pas d'avantage pour l'administration publique, il ne sera certainement pas n\u00e9cessaire d'appliquer non seulement la solution de LC n\u00ba 123\/06, mais toute autre solution, car l'int\u00e9r\u00eat g\u00e9n\u00e9ral doit m\u00eame se superposer \u00e0 ceux des ME\/PPE \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Il convient de reproduire les le\u00e7ons de Mar\u00e7al Justen Filho sur le sujet :<\/p>\n\n\n\n
Il doit \u00eatre entendu que l'administration publique ne sera pas autoris\u00e9e \u00e0 d\u00e9bourser des montants incompatibles avec les prix disponibles sur le march\u00e9. Si le r\u00e9sultat de l'ench\u00e8re diff\u00e9renci\u00e9e conduit \u00e0 des prix plus \u00e9lev\u00e9s que d'habitude sur le march\u00e9, il appartiendra \u00e0 l'administration publique de promouvoir la r\u00e9vocation de l'ench\u00e8re. \ud83c\udde7\ud83c\uddf7<\/p>\n\n\n\n
\u00c0 l'avenir, il faut reconna\u00eetre que la r\u00e8gle de l'art. 49, Inc. III, implique deux arr\u00eat\u00e9s d'\u00e9valuation de l'Administration Publique. L'identification des effets n\u00e9gatifs d'un processus d'appel d'offres diff\u00e9renci\u00e9 doit \u00eatre faite en amont ou promue lors de la ratification du r\u00e9sultat.<\/p>\n\n\n\n
Cela signifie que, lors de l'examen de l'adoption de l'appel d'offres diff\u00e9renci\u00e9, il appartiendra \u00e0 l'administration publique d'exercer un jugement similaire \u00e0 celui pr\u00e9vu \u00e0 l'art. 23, paragraphe 1, de la loi n\u00b0 8666. Il s'agira de formuler une pr\u00e9vision sur les effets d'\u00e9chelle \u00e9conomique, pour d\u00e9terminer si l'ench\u00e8re diff\u00e9renci\u00e9e se traduira par une augmentation des co\u00fbts.<\/p>\n\n\n\n
De tout ce qui pr\u00e9c\u00e8de, on peut conclure que si le contrat est d\u00e9savantageux ou nuisible, il ne doit pas \u00eatre ex\u00e9cut\u00e9.<\/p>\n\n\n\n
3.4. Hypoth\u00e8ses d'embauche directe<\/p>\n\n\n\n
Le point IV de l'article 49 de la LC 123\/06 d\u00e9termine que, si l'appel d'offres est extensible ou non ex\u00e9cutoire (contrat direct), les dispositions relatives au traitement diff\u00e9renci\u00e9 ne s'appliquent pas.<\/p>\n\n\n\n
Ainsi, les limites du traitement diff\u00e9renci\u00e9 et simplifi\u00e9 sont lev\u00e9es.<\/p>\n\n\n\n
IV - CONCEPT D'OFFRE
Les ench\u00e8res au Br\u00e9sil ont toujours \u00e9t\u00e9 obligatoires, m\u00eame avant la Constitution<\/p>\n\n\n\n
Constitution f\u00e9d\u00e9rale de 1988, mais au fil du temps, elle s'est am\u00e9lior\u00e9e.<\/p>\n\n\n\n
Au Br\u00e9sil, le processus d'appel d'offres a subi plusieurs transformations, \u00e0 commencer par la syst\u00e9matisation du d\u00e9cret n \u00b0 avec le d\u00e9cret-loi n \u00b0 200\/1962 qui a \u00e9tabli la r\u00e9forme administrative au niveau f\u00e9d\u00e9ral, \u00e9tendu \u00e0 l'administration \u00e9tatique et municipale par la loi n \u00b0 5.45\/1968, apr\u00e8s ces r\u00e8gles, l'appel d'offres est pass\u00e9 par un processus structurant, car il subsistait de nombreuses lacunes donnant lieu \u00e0 diverses interpr\u00e9tations, aboutissant ainsi au d\u00e9cret-loi n\u00b0 2300\/86, mis \u00e0 jour en 1987 avec le d\u00e9cret-loi n\u00b0 2300\/86.<\/p>\n\n\n\n
Avec l'av\u00e8nement de la Constitution f\u00e9d\u00e9rale de 1988 \u00e0 l'art. 37, XXI, l'ench\u00e8re a re\u00e7u le statut de principe constitutionnel et son utilisation par l'Administration Publique, Directe, Indirecte et Fondatrice.<\/p>\n\n\n\n
En 1993, l'Union a cr\u00e9\u00e9 la loi n\u00b0 8 666, qui a \u00e9tabli des r\u00e8gles g\u00e9n\u00e9rales pour<\/p>\n\n\n\n
march\u00e9s publics et contrats.<\/p>\n\n\n\n
Ces r\u00e8gles sont appliqu\u00e9es par des lois infraconstitutionnelles qui r\u00e9glementent les appels d'offres et les contrats administratifs dans le pays.<\/p>\n\n\n\n
De l'avis de Celso Ant\u00f4nio Bandeira de Mello :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab L'appel d'offres vise \u00e0 atteindre un double objectif : offrir aux entit\u00e9s gouvernementales des possibilit\u00e9s de r\u00e9aliser les affaires les plus avantageuses (puisque l'\u00e9tablissement d'une concurrence entre les soumissionnaires y est pr\u00e9destin\u00e9) et assurer que les administrateurs aient la possibilit\u00e9 de contester la participation. dans les affaires que les personnes gouvernementales ont l'intention de faire avec des particuliers \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Tels sont les objectifs fondamentaux qui r\u00e9gissent la loi n\u00b0 8\u00a0666 du 21 juin 1993, connue sous le nom de statut des contrats et des appels d'offres, qui au fil des ans a subi quelques modifications par le biais des lois n\u00b0 8\u00a0883 du 8 juin 1994, 9\u00a0648 du 27 juin, mai 1998 et 9854 du 27 octobre 1999.<\/p>\n\n\n\n
Par cons\u00e9quent, l'appel d'offres est succinctement le moyen par lequel l'\u00c9tat acquiert des services et ach\u00e8te de mani\u00e8re transparente, \u00e9galitaire et concurrentielle entre concurrents.<\/p>\n\n\n\n
La loi n\u00ba 8.666\/93 discipline 05 (cinq) types d'appel d'offres : Concurrence, \u00e9valuation des prix, invitation, appel d'offres et ench\u00e8res.<\/p>\n\n\n\n
La modalit\u00e9 commerciale est une nouveaut\u00e9 dans le processus d'appel d'offres, et a \u00e9t\u00e9 institu\u00e9e par la mesure provisoire n\u00ba 2026 du 4 mai 2000, dans le cadre de l'Union, reformul\u00e9e \u00e0 plusieurs reprises et r\u00e9glement\u00e9e par la loi f\u00e9d\u00e9rale n\u00ba 10.520\/02 qui a \u00e9tendu la modalit\u00e9 commerciale. \u00e9galement dans le cadre de l'\u00c9tat et de la municipalit\u00e9.<\/p>\n\n\n\n
Avec la mondialisation et la croissance technologique, la vente aux ench\u00e8res a commenc\u00e9 \u00e0 \u00eatre travaill\u00e9e sur son mode \u00e9lectronique, existant donc la vente aux ench\u00e8res de genre, subdivis\u00e9e en deux esp\u00e8ces : face \u00e0 face et \u00e9lectronique.<\/p>\n\n\n\n
L'ench\u00e8re en tant que r\u00e8gle constitutionnelle est r\u00e9gie par des principes tels qu'expliqu\u00e9s au chapitre de l'art. 37 du CF\/88 et les principes sp\u00e9cifiques qui lui sont inh\u00e9rents, r\u00e9sum\u00e9s dans les pr\u00e9ceptes suivants : formalit\u00e9, publicit\u00e9, \u00e9galit\u00e9 entre les soumissionnaires, confidentialit\u00e9 dans la pr\u00e9sentation des propositions, obligation d'avis public et probit\u00e9 administrative.<\/p>\n\n\n\n
La norme ne conceptualise pas ce qui est ench\u00e9rissant, qui le fait sont les endoctrineurs.<\/p>\n\n\n\n
Comme le souligne Jos\u00e9 dos Santos Carvalho Filho :<\/p>\n\n\n\n
"L'appel d'offres doit pr\u00eater attention \u00e0 deux \u00e9l\u00e9ments, \u00e0 savoir la nature juridique de l'institut, c'est-\u00e0-dire son insertion dans le cadre juridique et le second consiste en l'objectif pour lequel il est pr\u00e9destin\u00e9, qui, soit dit en passant, constitue le ratio essendi lui-m\u00eame de cet instrument. La nature juridique de l'appel d'offres est la proc\u00e9dure administrative \u00e0 finalit\u00e9 s\u00e9lective.<\/p>\n\n\n\n
Apr\u00e8s avoir v\u00e9rifi\u00e9 quels sont les deux \u00e9l\u00e9ments essentiels pour conceptualiser l'ench\u00e8re, Jos\u00e9 dos Santos comprend ce que nous pouvons appeler l'ench\u00e8re.<\/p>\n\n\n\n
Comme l'a d\u00e9clar\u00e9 Jos\u00e9 dos Santos Carvalho Filho :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab L'appel d'offres est la proc\u00e9dure administrative li\u00e9e par laquelle les entit\u00e9s de l'administration publique et celles qu'elles contr\u00f4lent s\u00e9lectionnent la meilleure proposition parmi celles propos\u00e9es par les diff\u00e9rentes parties int\u00e9ress\u00e9es, avec deux objectifs - la conclusion d'un contrat ou l'obtention de la meilleure offre technique, artistique travail ou scientifique \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Dans la compr\u00e9hension de Celso Ant\u00f4nio Bandeira de Mello :<\/p>\n\n\n\n
"L'appel d'offres - en bref - est une concurrence que les entit\u00e9s gouvernementales doivent promouvoir et dans laquelle elles ouvrent des diff\u00e9rends entre ceux qui sont int\u00e9ress\u00e9s \u00e0 \u00e9tablir certaines relations de contenu patrimonial avec elles, afin de choisir la proposition la plus avantageuse pour la coexistence publique".<\/p>\n\n\n\n
Selon Fernanda Marinela :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab L'appel d'offres est une proc\u00e9dure administrative de s\u00e9lection de la meilleure proposition parmi celles pr\u00e9sent\u00e9es par ceux qui souhaitent contracter avec l'administration publique \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Selon Hely Lopes Meirelles :<\/p>\n\n\n\n
"L'appel d'offres est la proc\u00e9dure administrative par laquelle l'administration publique s\u00e9lectionne la proposition la plus avantageuse pour le contrat d'int\u00e9r\u00eat".<\/p>\n\n\n\n
Comme le souligne Celso Ant\u00f4nio Bandeira de Mello :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab L'appel d'offres est la proc\u00e9dure administrative par laquelle une personne de l'\u00c9tat, ayant l'intention de vendre, d'acqu\u00e9rir ou de louer des biens, d'ex\u00e9cuter des travaux ou des services, d'accorder des concessions, des permis de travail, de service ou d'usage exclusif de biens publics, selon des conditions pr\u00e9alablement stipul\u00e9es par lui, assigne parties int\u00e9ress\u00e9es dans la soumission des propositions, afin de s\u00e9lectionner celle qui convient le mieux en fonction des param\u00e8tres pr\u00e9alablement \u00e9tablis et divulgu\u00e9s \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Lors de l'analyse des concepts, nous avons v\u00e9rifi\u00e9 que l'appel d'offres est l'ant\u00e9c\u00e9dent n\u00e9cessaire du contrat administratif, le contrat est la cons\u00e9quence logique de l'appel d'offres, il s'agit donc d'une simple proc\u00e9dure administrative, d'appel d'offres, pr\u00e9paratoire au futur ajustement, de sorte qu'il ne ne donne pas au gagnant aucun droit sur le contrat, juste une attente de droit.<\/p>\n\n\n\n
C'est l'un des principaux instruments de contr\u00f4le de l'utilisation des fonds publics, car il permet \u00e0 l'administration de choisir, aux fins de la passation des march\u00e9s, la proposition la plus avantageuse, en pla\u00e7ant toujours les soumissionnaires qui souhaitent participer au processus d'appel d'offres sur un pied d'\u00e9galit\u00e9.<\/p>\n\n\n\n
Cependant, l'appel d'offres ne consiste pas seulement \u00e0 obtenir la meilleure proposition, mais aussi \u00e0 obtenir pour l'Administration Publique l'ex\u00e9cution des travaux et l'acquisition de biens et services de qualit\u00e9 \u00e0 un bon prix.<\/p>\n\n\n\n
Malheureusement, la recherche du prix le plus bas finit par la rendre difficile et m\u00eame par nuire \u00e0 la fois aux particuliers et \u00e0 l'administration publique.<\/p>\n\n\n\n
En ce sens, il n'est pas toujours possible d'attribuer le prix comme crit\u00e8re principal de jugement des propositions pr\u00e9sent\u00e9es.<\/p>\n\n\n\n
Une telle position, g\u00e9n\u00e9r\u00e9e en r\u00e8gle g\u00e9n\u00e9rale par l'administration publique elle-m\u00eame, d\u00e9sireuse de contenir les d\u00e9penses, finit par conduire \u00e0 l'acquisition de biens et de services qui ne sont pas toujours satisfaisants.<\/p>\n\n\n\n
Les entreprises qui proposent de fournir des services ou de fournir des biens, \u00e0 leur tour, conscientes de ces crit\u00e8res, sont beaucoup plus soucieuses de trouver des moyens de r\u00e9duire les co\u00fbts afin de r\u00e9duire au maximum la valeur de la proposition \u00e0 pr\u00e9senter, \u00e0 d\u00e9faut de donner raison attention \u00e0 la qualit\u00e9 de ce qu'ils proposent de faire.<\/p>\n\n\n\n
D'une mani\u00e8re ou d'une autre, le processus d'appel d'offres a une importance identique et extr\u00eame, tant pour l'administration publique que pour la soci\u00e9t\u00e9 \u00e0 laquelle il est destin\u00e9.<\/p>\n\n\n\n
De plus, cela ne consiste pas seulement \u00e0 obtenir le bon prix et la bonne qualit\u00e9 du bien ou du service, mais aussi \u00e0 favoriser la participation d'un plus grand nombre d'entreprises afin de g\u00e9n\u00e9rer de la comp\u00e9titivit\u00e9 et de la contestation au sein du processus d'appel d'offres.<\/p>\n\n\n\n
V - Principes r\u00e9gissant les offres
La candidature pour faire partie de l'administration publique doit ob\u00e9ir \u00e0 certains principes constitutionnels dans sa proc\u00e9dure, comme le stipule l'art. 37 de CF\/88.<\/p>\n\n\n\n
En plus des principes constitutionnels, il doit ob\u00e9ir aux principes sp\u00e9cifiques qui r\u00e9gissent l'ench\u00e8re, tels qu'\u00e9tablis par la loi et d\u00e9sign\u00e9s par les endoctrinateurs.<\/p>\n\n\n\n
Afin de pr\u00e9server les principes \u00e9num\u00e9r\u00e9s dans CF\/88, ce sont la l\u00e9galit\u00e9, l'impersonnalit\u00e9, la moralit\u00e9, la publicit\u00e9 et l'efficacit\u00e9.<\/p>\n\n\n\n
Les principes qui r\u00e9gissent l'appel d'offres, quelle que soit sa modalit\u00e9, sont r\u00e9sum\u00e9s dans les pr\u00e9ceptes suivants : proc\u00e9dure formelle, publicit\u00e9 de ses actes, \u00e9galit\u00e9 entre les soumissionnaires, confidentialit\u00e9 dans la pr\u00e9sentation des offres, caract\u00e8re obligatoire de l'avis public ou de l'invitation, jugement objectif, adjudication obligatoire au gagnant.<\/p>\n\n\n\n
Le Statut des offres et des contrats a ajout\u00e9 parmi les principes de base de l'appel d'offres ceux \u00e9num\u00e9r\u00e9s \u00e0 l'art. 3 de la loi n\u00b0 8.666\/93, qui pr\u00e9voit que les offres seront trait\u00e9es et jug\u00e9es conform\u00e9ment aux principes suivants : l\u00e9galit\u00e9, impersonnalit\u00e9, moralit\u00e9, \u00e9galit\u00e9, publicit\u00e9, probit\u00e9 administrative, obligation d'appel d'offres, jugement objectif et ceux li\u00e9s \u00e0 elle.<\/p>\n\n\n\n
Comme le souligne Jos\u00e9 dos Santos Carvalho Filho :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab Comme elle a \u00e9t\u00e9 institu\u00e9e par ses propres fondations, l'appel d'offres est guid\u00e9 par quelques principes, dont certains sont exprim\u00e9s par la loi, qui d\u00e9finissent les lignes directrices dans lesquelles la proc\u00e9dure doit se situer. Il n'est pas rare que la v\u00e9rification de la validit\u00e9 ou de l'invalidit\u00e9 des actes de proc\u00e9dure tienne compte de ces principes, c'est pourquoi ils m\u00e9ritent un commentaire s\u00e9par\u00e9 \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
5.1 Principe de l\u00e9galit\u00e9<\/p>\n\n\n\n
Le premier \u00e0 consid\u00e9rer est le principe de l\u00e9galit\u00e9, qui consiste \u00e0 ob\u00e9ir fid\u00e8lement \u00e0 ce que la loi d\u00e9termine. Il en est de m\u00eame express\u00e9ment pr\u00e9vu \u00e0 l'art. 4 de la loi n\u00b0 8.666\/93, qui dispose que : \u00ab Tous ceux qui participent \u00e0 un processus d'appel d'offres promu par les organismes ou entit\u00e9s vis\u00e9s \u00e0 l'art. 1 ont un droit public subjectif au respect fid\u00e8le de la proc\u00e9dure pertinente \u00e9tablie dans la pr\u00e9sente loi, et tout citoyen peut suivre le d\u00e9veloppement, tant qu'il n'intervient pas de mani\u00e8re \u00e0 perturber ou \u00e0 emp\u00eacher l'ex\u00e9cution des travaux \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Le principe de l\u00e9galit\u00e9 signifie que toute activit\u00e9 administrative est soumise au respect de la loi et ne peut s'en \u00e9carter ou s'en \u00e9carter, sous peine d'invalidation de la manifestation. Hely Lopes Meirelles appelle le principe de l\u00e9galit\u00e9 le principe de proc\u00e9dure formelle.<\/p>\n\n\n\n
Dans la compr\u00e9hension de Hely Lopes Meirelles :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab Le principe de la proc\u00e9dure formelle est ce qui impose de lier l'appel d'offres aux exigences l\u00e9gales qui le r\u00e9gissent dans tous ses actes et phases. Ces prescriptions d\u00e9coulent non seulement de la loi mais aussi du r\u00e8glement, du cahier des charges et m\u00eame de l'avis public ou de l'invitation lui-m\u00eame, qui compl\u00e8te les normes sup\u00e9rieures, eu \u00e9gard \u00e0 l'appel d'offres auquel il se r\u00e9f\u00e8re \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Pour Fernanda Marinela, il y a deux principes, \u00e0 savoir : le principe de l\u00e9galit\u00e9 et, par cons\u00e9quent, le principe de proc\u00e9dure formelle, \u00e9tant entendu qu'il s'agit de principes diff\u00e9rents.<\/p>\n\n\n\n
\u00c0 Fernanda Marilena\u00a0:<\/p>\n\n\n\n
Au d\u00e9but de la proc\u00e9dure formelle, l'administrateur doit observer toutes les formalit\u00e9s requises par la loi, sous peine de nullit\u00e9 de l'ench\u00e8re, constituant ainsi une proc\u00e9dure li\u00e9e (art. 4, alin\u00e9a unique).<\/p>\n\n\n\n
Jos\u00e9 dos Santos Carvalho Filho comprend que le principe du formalisme proc\u00e9dural est un principe connexe, qui est dispers\u00e9 dans le r\u00e8glement disciplinaire des offres.<\/p>\n\n\n\n
Ce sont les m\u00eames dits principes corr\u00e9l\u00e9s parce qu'ils d\u00e9rivent des principes de base et avec lesquels ils sont corr\u00e9l\u00e9s en vertu de la mati\u00e8re qu'ils traitent.<\/p>\n\n\n\n
Pour les deux, Marinela; Carvalho Filho le principe de l\u00e9galit\u00e9 est un principe de base et le principe de proc\u00e9dure formelle est un principe connexe.<\/p>\n\n\n\n
Comme l'a d\u00e9clar\u00e9 Jos\u00e9 dos Santos Carvalho Filho :<\/p>\n\n\n\n
"Le principe du formalisme proc\u00e9dural v\u00e9hicule l'id\u00e9e que les r\u00e8gles de proc\u00e9dure adopt\u00e9es pour l'appel d'offres doivent suivre les param\u00e8tres \u00e9tablis par la loi, et les administrateurs ne sont pas autoris\u00e9s \u00e0 les renverser \u00e0 leur discr\u00e9tion."<\/p>\n\n\n\n
Aussi, selon Jos\u00e9 dos Santos Carvalho Filho :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab Le principe de l\u00e9galit\u00e9 impose, principalement, que l'administrateur observe les r\u00e8gles que la loi a \u00e9dict\u00e9es pour la proc\u00e9dure. C'est l'application d'une proc\u00e9dure l\u00e9gale r\u00e9guli\u00e8re, selon laquelle l'Administration est tenue de choisir la bonne modalit\u00e9\u00a0; qu'il est tr\u00e8s clair sur les crit\u00e8res de s\u00e9lection ; qu'il ne proc\u00e8de \u00e0 l'ench\u00e8re que dans les cas permis par la loi ; qui v\u00e9rifie attentivement les exigences de qualification des candidats et, enfin, qui est dispos\u00e9 \u00e0 atteindre les objectifs fix\u00e9s, en suivant les \u00e9tapes des commandements l\u00e9gaux \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Hely Lopes Meirelles souligne :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab Que le principe de proc\u00e9dure formelle ne se confond pas avec le formalisme qui se caract\u00e9rise par des exigences inutiles et inutiles \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Le m\u00eame fait observer que la proc\u00e9dure ne doit pas \u00eatre annul\u00e9e face \u00e0 de simples omissions ou irr\u00e9gularit\u00e9s formelles dans la documentation ou dans les propositions, \u00e0 condition que, en raison de leur non-pertinence, elles ne causent pas de pr\u00e9judice \u00e0 l'Administration ou aux soumissionnaires.<\/p>\n\n\n\n
5.2 Principe d'impersonnalit\u00e9<\/p>\n\n\n\n
Le principe d'Impersonnalit\u00e9 a conduit l'Administration \u00e0 traiter les administrateurs sans pers\u00e9cution ni favoritisme, comme une cons\u00e9cration du principe d'\u00e9galit\u00e9 de tous devant la loi.<\/p>\n\n\n\n
En d'autres termes, l'int\u00e9r\u00eat public doit \u00eatre le seul objectif certain de tout acte administratif, dispensant le m\u00eame traitement \u00e0 tous les administrateurs qui se trouvent dans la m\u00eame situation juridique.<\/p>\n\n\n\n
Comme le souligne Fernanda Marinela :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab Le principe d'impersonnalit\u00e9, qui repr\u00e9sente le but m\u00eame de cet instrument, emp\u00eachant le favoritisme, exigeant que chacun soit trait\u00e9 avec une neutralit\u00e9 absolue, qui repr\u00e9sente aussi une mani\u00e8re de d\u00e9signer le principe d'\u00e9galit\u00e9 devant l'Administration \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Comme prescrit par Jos\u00e9 dos Santos Carvalho Filho :<\/p>\n\n\n\n
"Celui de l'impersonnalit\u00e9 indique que l'Administration doit assurer le m\u00eame traitement \u00e0 tous les administr\u00e9s qui se trouvent dans la m\u00eame situation juridique".<\/p>\n\n\n\n
5.3 Principe d'isonomie<\/p>\n\n\n\n
Le principe d'isonomie consiste \u00e0 traiter les soumissionnaires de mani\u00e8re \u00e9gale, afin de ne pas nuire ou emp\u00eacher la participation de tout soumissionnaire.<\/p>\n\n\n\n
C'est un principe qui a une disposition constitutionnelle \u00e0 l'art. 37, XXI de CF\/88 et art. 3, paragraphe 1 de la loi n\u00b0 8666\/93.<\/p>\n\n\n\n
C'est un principe fondamental du processus d'appel d'offres, car il ne peut y avoir de proc\u00e9dure s\u00e9lective avec discrimination entre les participants, ou avec une clause dans l'avis public qui exclut tout soumissionnaire qualifi\u00e9 ou lui porte pr\u00e9judice dans le jugement.<\/p>\n\n\n\n
Ce principe interdit les clauses discriminatoires ou le jugement biais\u00e9 qui in\u00e9gale \u00e9gale ou \u00e9galise in\u00e9gale, favorisant les uns et d\u00e9favorisant les autres, avec des exigences inutiles pour la fonction publique, mais avec une certaine destination pour certains candidats.<\/p>\n\n\n\n
Dans la compr\u00e9hension de Celso Ant\u00f4nio Bandeira de Mello :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab Le principe d'\u00e9galit\u00e9 implique le devoir non seulement de traiter de mani\u00e8re \u00e9gale tous ceux qui assistent \u00e0 la manifestation, mais aussi de donner la possibilit\u00e9 de le contester \u00e0 toute personne int\u00e9ress\u00e9e qui, souhaitant y participer, peut offrir les conditions de garantie indispensables \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Pourtant, pour Celso Ant\u00f4nio Bandeira de Mello :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab Le principe d'\u00e9galit\u00e9, qui, comme on le sait, soutient des traitements diff\u00e9rents pour des situations diff\u00e9rentes, chaque fois qu'il existe une corr\u00e9lation logique entre le facteur discriminant et la diff\u00e9rence de traitement \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Selon Hely Lopes Meirelles :<\/p>\n\n\n\n
"L'\u00e9galit\u00e9 entre les soumissionnaires est un principe qui emp\u00eache la discrimination entre les participants au processus d'appel d'offres, soit par des clauses qui, dans l'avis public ou l'invitation, favorisent certains par rapport \u00e0 d'autres, soit par un jugement biais\u00e9, qui in\u00e9gal \u00e9gal ou \u00e9galise in\u00e9gal".<\/p>\n\n\n\n
5.4 Principe publicitaire<\/p>\n\n\n\n
Le principe de la publicit\u00e9 consiste \u00e0 donner avis de tous les actes d'ench\u00e8res, tel que pr\u00e9vu \u00e0 l'art. 3, paragraphe 3 de la loi n\u00b0 8666\/93.<\/p>\n\n\n\n
En d'autres termes, il ne peut y avoir d'ench\u00e8re secr\u00e8te, car c'est la nature de l'ench\u00e8re de divulguer tous ses actes et la possibilit\u00e9 de conna\u00eetre toutes les propositions ouvertes et leur jugement.<\/p>\n\n\n\n
Comme pr\u00e9cepte Hely Lopes Meirelles :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab La publicit\u00e9 des actes d'appel d'offres est un principe qui va des avis de son ouverture \u00e0 la connaissance de l'avis public et de ses annexes, \u00e0 l'examen du dossier et des propositions par les int\u00e9ress\u00e9s et \u00e0 la fourniture d'attestations de toutes pi\u00e8ces. , avis ou d\u00e9cisions s'y rapportant. C'est en raison de ce principe qu'ils imposent l'ouverture des enveloppes de la documentation et de la proposition en public et la publication officielle des d\u00e9cisions des organes juridictionnels et du contrat respectif, m\u00eame si bri\u00e8vement (art. 3, paragraphe 3, et 43, paragraphe 1 de la loi n\u00b0 8 666\/93) \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
La publicit\u00e9 vise \u00e0 garantir \u00e0 tout int\u00e9ress\u00e9 le droit de participer et de prendre connaissance des actes d'appel d'offres.<\/p>\n\n\n\n
La publicit\u00e9 de l'appel d'offres va de la divulgation de l'avis d'ouverture, \u00e0 la connaissance de l'avis public et de toutes ses annexes, \u00e0 l'examen du dossier et de la proposition par les int\u00e9ress\u00e9s, et \u00e0 la remise des attestations de toutes pi\u00e8ces, avis et d\u00e9cisions relatives au processus d'appel d'offres, pour autant qu'elles soient formellement demand\u00e9es et par quiconque a la l\u00e9gitimit\u00e9 pour les demander.<\/p>\n\n\n\n
5.5 - Principe de Moralit\u00e9<\/p>\n\n\n\n
Selon Celso Antonio Bandeira de Mello :<\/p>\n\n\n\n
"Le principe de moralit\u00e9 signifie que la proc\u00e9dure d'appel d'offres devra \u00eatre men\u00e9e conform\u00e9ment \u00e0 des normes \u00e9thiques appr\u00e9ciables, ce qui impose, pour l'Administration et les soumissionnaires, un comportement correct, harmonieux, honn\u00eate, de part et d'autre".<\/p>\n\n\n\n
Comme prescrit par Jos\u00e9 dos Santos Carvalho Filho :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab Le principe de moralit\u00e9 exige que l'administrateur soit guid\u00e9 par des concepts \u00e9thiques \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Aussi, selon Jos\u00e9 dos Santos Carvalho Filho :<\/p>\n\n\n\n
"La morale est associ\u00e9e \u00e0 la l\u00e9galit\u00e9 : si une conduite est immorale, elle doit \u00eatre invalid\u00e9e."<\/p>\n\n\n\n
\u00c0 Fernanda Marinela\u00a0:<\/p>\n\n\n\n
\u00ab Les principes de moralit\u00e9 et de probit\u00e9 administrative, qui exigent le respect des normes \u00e9thiques et morales, la correction des attitudes, la loyaut\u00e9 et la bonne foi \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Sp\u00e9cifiquement pour l'administration, ce principe est r\u00e9it\u00e9r\u00e9 dans la r\u00e9f\u00e9rence au principe de probit\u00e9 administrative. Il y est soulign\u00e9 que le concours doit \u00eatre men\u00e9 par lui dans le strict respect des r\u00e8gles de morale, ce qui comprend \u00e9videmment non seulement la correction d\u00e9fensive des int\u00e9r\u00eats de ceux qui le promeuvent, mais aussi les exigences de loyaut\u00e9 et de bonne foi dans les relations avec les ench\u00e9risseurs. .<\/p>\n\n\n\n
5.6 Principe de probit\u00e9 administrative<\/p>\n\n\n\n
Le principe de probit\u00e9 administrative est que les administrateurs de l'administration publique se comportent de mani\u00e8re honorable et honn\u00eate envers les soumissionnaires et les actes d'appel d'offres.<\/p>\n\n\n\n
Comme prescrit par Jos\u00e9 dos Santos Carvalho Filho :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab Le principe exige que l'administrateur agisse honn\u00eatement envers les soumissionnaires, et surtout envers l'Administration elle-m\u00eame, et \u00e9videmment, contribue \u00e0 ce que son activit\u00e9 soit effectivement centr\u00e9e sur l'int\u00e9r\u00eat administratif, qui est de favoriser une s\u00e9lection la plus juste possible. \u00bb .<\/p>\n\n\n\n
Dans la compr\u00e9hension de Hely Lopes Meirelles :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab La probit\u00e9 administrative est le devoir de tout administrateur public, mais la loi l'a inscrite parmi les principes sp\u00e9cifiques de la proc\u00e9dure d'appel d'offres, naturellement en guise d'avertissement aux autorit\u00e9s qui la promeuvent ou la jugent \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
5.7 Principe de liaison de l'Avis Public ou principe \u00e0 l'Instrument d'Appel<\/p>\n\n\n\n
Le principe contraignant consiste en l'administrateur et l'administrateur ob\u00e9issant aux r\u00e8gles impos\u00e9es par l'avis public, et celui-ci ne peut agir d'une mani\u00e8re diff\u00e9rente stipul\u00e9e par l'appel d'offres.<\/p>\n\n\n\n
Agissant d'une mani\u00e8re diff\u00e9rente impos\u00e9e par l'avis public, qui est la loi la plus \u00e9lev\u00e9e entre les parties, il leur appartient de rendre la proc\u00e9dure invalide et elle peut \u00eatre corrig\u00e9e dans la sph\u00e8re administrative ou judiciaire par l'action appropri\u00e9e.<\/p>\n\n\n\n
Selon Fernanda Marinela :<\/p>\n\n\n\n
\u00abL'instrument, en r\u00e8gle g\u00e9n\u00e9rale, est l'avis public qui doit d\u00e9finir tout ce qui est important pour l'\u00e9v\u00e9nement, et l'administrateur ne peut exiger plus ou moins que ce qui y est pr\u00e9vu. Pour cette raison, la doctrine dit que l'avis public est une loi d'appel d'offres interne, lui \u00e9tant strictement li\u00e9, comme le pr\u00e9voit l'art. 41 de la loi \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Comme prescrit par Jos\u00e9 dos Santos Carvalho Filho :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab Le principe de reliure est extr\u00eamement important. Cela \u00e9vite de modifier les crit\u00e8res de jugement, en plus de fournir une certitude \u00e0 ceux qui s'int\u00e9ressent \u00e0 ce que l'Administration a l'intention de faire \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Dans la compr\u00e9hension de Hely Lopes Meirelles :<\/p>\n\n\n\n
L'avis public est la loi interne du processus d'appel d'offres et, en tant que tel, lie les soumissionnaires et l'administration qui l'a publi\u00e9 \u00e0 ses termes \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
5.8 Principe du jugement objectif<\/p>\n\n\n\n
Le principe de jugement objectif consiste \u00e0 soustraire les crit\u00e8res subjectifs au jugement de la direction, cons\u00e9quence du principe de lier l'appel d'offres.<\/p>\n\n\n\n
L'administrateur ne peut pas utiliser des crit\u00e8res subjectifs et tr\u00e8s personnels.<\/p>\n\n\n\n
Dans la compr\u00e9hension de Hely Lopes Meirelles :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab C'est le principe de toute offre que son jugement se fonde sur des \u00e9l\u00e9ments concrets demand\u00e9s par l'Administration, en comparaison avec ce qui est offert par les soumissionnaires dans les limites permises par l'avis public ou l'appel d'offres \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
\u00c0 Celso Antonio Bandeira de Mello :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab Le principe du jugement objectif vise, bien entendu, \u00e0 \u00e9viter que l'ench\u00e8re ne soit d\u00e9cid\u00e9e sous l'influence du subjectivisme, des sentiments, des impressions ou des intentions personnelles des membres du jury. Cette pr\u00e9occupation est soulign\u00e9e \u00e0 l'art. 45 de la loi \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Il faut cependant reconna\u00eetre qu'une objectivit\u00e9 absolue ne peut \u00eatre garantie \u00e0 l'avance que dans des concours d\u00e9cid\u00e9s uniquement sur le prix. Lorsqu'il s'agit de qualit\u00e9, de technique, de performance \u2013 souvent indispensables \u00e0 l'\u00e9valuation des propositions \u2013, il ne sera pas toujours possible d'atteindre l'id\u00e9al d'extr\u00eame objectivit\u00e9, car lorsque des biens ou des services sont fortement li\u00e9s dans ces attributs, la primaut\u00e9 d'un ou d'autre part, elle d\u00e9pend d'une appr\u00e9ciation qui ne peut \u00eatre r\u00e9duite \u00e0 un niveau qui exclut les opinions personnelles.<\/p>\n\n\n\n
Selon Celso Antonio Bandeira de Mello :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab Les principes cardinaux des appels d'offres pourraient \u00eatre r\u00e9sum\u00e9s comme suit : a) comp\u00e9titivit\u00e9 ; b) isonomie ; c) publicit\u00e9\u00a0; d) le respect des conditions fix\u00e9es dans l'avis ; et e) possibilit\u00e9 pour le concurrent de v\u00e9rifier le respect des principes pr\u00e9c\u00e9dents \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Jos\u00e9 dos Santos Carvalho Filho, comprend qu'en plus des principes exprim\u00e9s dans le Statut des appels d'offres et des contrats, il existe \u00e9galement des principes qui y sont corr\u00e9l\u00e9s, car ils gardent un lien avec ceux-ci.<\/p>\n\n\n\n
Selon Jos\u00e9 dos Santos Carvalho Filho, les principes corr\u00e9l\u00e9s seraient : le principe de comp\u00e9titivit\u00e9, le principe d'indistinction, le principe d'inalt\u00e9rabilit\u00e9 de l'avis public, le principe de secret des propositions, le principe de formalisme proc\u00e9dural, le principe d'interdiction de l'offre d'avantages et du principe d'obligation.<\/p>\n\n\n\n
VI - Modalit\u00e9s d'appel d'offres
L'ench\u00e8re est le genre dont les modalit\u00e9s sont des esp\u00e8ces.<\/p>\n\n\n\n
Loi n. 8.666\/93 \u00e9tablit dans son art. 22, 05 (cinq) types d'ench\u00e8res, qui sont : concurrence, \u00e9valuation des prix, invitation, appel d'offres, ench\u00e8res.<\/p>\n\n\n\n
La vente aux ench\u00e8res ne fait pas partie des modalit\u00e9s pr\u00e9vues par la loi n\u00b0 8 666\/93, puisqu'il s'agit d'une modalit\u00e9 nouvelle, pr\u00e9vue par la loi n\u00b0 .<\/p>\n\n\n\n
Chaque modalit\u00e9 a son objectif sp\u00e9cifique et l'administrateur, lors de l'appel d'offres, doit respecter deux crit\u00e8res pour savoir quelle modalit\u00e9 sera utilis\u00e9e.<\/p>\n\n\n\n
Les deux crit\u00e8res sont : La valeur du march\u00e9 et l'objet \u00e0 soumissionner, sauf lorsqu'il s'agit d'\u00e9changes qui ne se limitent pas aux valeurs.<\/p>\n\n\n\n
Il est important de souligner que l'objet \u00e0 contracter doit \u00eatre bien d\u00e9fini par l'administrateur, sinon l'ench\u00e8re sera nulle.<\/p>\n\n\n\n
La loi n\u00ba 8.666\/93 et la loi n\u00ba 10.520\/02 conceptualisent dans leurs arts. 22 et 1, les modalit\u00e9s d'appel d'offres, \u00e0 analyser ci-dessous\u00a0:<\/p>\n\n\n\n
6.1 Comp\u00e9tition<\/p>\n\n\n\n
Loi n\u00b0 8 666\/93 dans son art. 22, \u00a7 1, d\u00e9finit ce qu'est la concurrence, in verbis :<\/p>\n\n\n\n
"Art. 22 - (...)<\/p>\n\n\n\n
\u00a7 1 - La concurrence est le type d'appel d'offres entre tous les int\u00e9ress\u00e9s qui, dans la phase initiale de pr\u00e9-qualification, justifient qu'ils remplissent les conditions minimales de qualification requises dans l'avis public pour l'ex\u00e9cution de son objet \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Hely Lopes Meirelles conceptualise la concurrence comme \u00e9tant :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab La mise en concurrence est le type sp\u00e9cifique d'appel d'offres pour les march\u00e9s de grande valeur, dans lequel la participation de tous les int\u00e9ress\u00e9s, inscrits ou non, qui satisfont aux conditions de l'avis public, convoqu\u00e9 avec l'avance minimum pr\u00e9vue par la loi, avec une large publicit\u00e9 par l'organisme officiel est admis et par la presse priv\u00e9e \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
En d'autres termes, tout int\u00e9ress\u00e9 qui, dans la phase de pr\u00e9-qualification, justifie des qualifications minimales requises dans l'avis public pour l'ex\u00e9cution de l'objet de l'appel d'offres, peut participer au concours.<\/p>\n\n\n\n
La concurrence est la modalit\u00e9 obligatoire en raison de certaines limites, elles-m\u00eames soumises \u00e0 des r\u00e9visions p\u00e9riodiques.<\/p>\n\n\n\n
Les limites fix\u00e9es pour le recours \u00e0 la concurrence sont pr\u00e9vues dans la norme, \u00e0 savoir :<\/p>\n\n\n\n
Dans le cas de travaux et services d'ing\u00e9nierie sup\u00e9rieurs \u00e0 1 500 000,00 R$ et pour les achats et autres services sup\u00e9rieurs \u00e0 650 000,00 R$.<\/p>\n\n\n\n
Cependant, quelle que soit la valeur, la loi pr\u00e9voit que la modalit\u00e9 de concurrence doit \u00eatre adopt\u00e9e dans les cas suivants : a) achat de biens immobiliers ; b) ali\u00e9nations de biens immobiliers pour lesquels la modalit\u00e9 d'adjudication n'a pas \u00e9t\u00e9 adopt\u00e9e ; c) les concessions de droit r\u00e9el d'usage, de service ou de travaux publics ; d) appels d'offres internationaux.<\/p>\n\n\n\n
La concurrence a deux caract\u00e9ristiques : un formalisme rigoureux et la publicit\u00e9, car c'est une modalit\u00e9 d'appel d'offres avec un large pouvoir d'achat.<\/p>\n\n\n\n
Il est divis\u00e9 en deux sous-esp\u00e8ces : Comp\u00e9tition internationale et Comp\u00e9tition nationale.<\/p>\n\n\n\n
La concurrence internationale est utilis\u00e9e pour les acquisitions ou les services dont le march\u00e9 int\u00e9rieur n'est pas suffisant, cependant, elle doit respecter toutes les exigences impos\u00e9es par la loi, sans porter atteinte au principe d'isonomie.<\/p>\n\n\n\n
La publicit\u00e9 dans la modalit\u00e9 de concours doit se produire comme suit\u00a0: la p\u00e9riode d'intervalle minimale, compt\u00e9e depuis la derni\u00e8re publication de l'invitation \u00e0 soumissionner jusqu'\u00e0 la date d\u00e9sign\u00e9e pour la livraison des enveloppes, est en r\u00e8gle g\u00e9n\u00e9rale de 30 (trente) jours cons\u00e9cutifs, si le crit\u00e8re est le "prix le plus bas", qui doit appara\u00eetre au moins une fois au Journal officiel de l'Union, du District f\u00e9d\u00e9ral ou du Journal officiel de l'\u00c9tat et dans un journal \u00e0 grande diffusion (art. 21, I, II et III).<\/p>\n\n\n\n
Si le crit\u00e8re utilis\u00e9 est "meilleure technique", "meilleure technique et prix" ou un contrat de prestation compl\u00e8te, il doit \u00eatre de 45 (quarante-cinq) jours cons\u00e9cutifs (art. 21, \u00a7 2, I, b et II' a" ).<\/p>\n\n\n\n
6.2 Tarification<\/p>\n\n\n\n
La prise de prix est la seconde modalit\u00e9 pr\u00e9vue par la loi n\u00b0 8.666\/93, dans son art. 22, \u00a7 2, in verbis :<\/p>\n\n\n\n
"Art. 22 - (...)<\/p>\n\n\n\n
\u00a7 2 - La tarification est le type d'ench\u00e8res entre int\u00e9ress\u00e9s d\u00fbment inscrits ou remplissant toutes les conditions requises pour l'inscription jusqu'au troisi\u00e8me jour pr\u00e9c\u00e9dant la date de r\u00e9ception des propositions, en respectant la qualification n\u00e9cessaire \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
La tarification est utilis\u00e9e pour les achats et services de taille moyenne, et la participation des soumissionnaires est restreinte, c'est-\u00e0-dire que les soumissionnaires doivent \u00eatre d\u00fbment enregistr\u00e9s 03 (trois) jours avant l'ouverture des plis, en observant la qualification n\u00e9cessaire.<\/p>\n\n\n\n
Cette inscription devient une condition indispensable \u00e0 la participation des entreprises, si elles ne sont pas inscrites ou irr\u00e9guli\u00e8res devant l'instance, elles pourront \u00eatre disqualifi\u00e9es et ne pourront pas participer \u00e0 ladite proc\u00e9dure d'appel d'offres.<\/p>\n\n\n\n
L'enregistrement a une disposition l\u00e9gale dans l'art. 34 de la loi n.\u00ba 8.666\/93, \u00e9tablissant que les organismes qui effectuent fr\u00e9quemment des appels d'offres doivent conserver l'enregistrement des soci\u00e9t\u00e9s valable pour un maximum de 01 (un) an.<\/p>\n\n\n\n
Outre la concurrence, le l\u00e9gislateur s'est \u00e9galement pr\u00e9occup\u00e9 d'\u00e9tablir des limites \u00e0 l'utilisation de la prise de prix, \u00e0 savoir :<\/p>\n\n\n\n
Dans le cas de travaux d'ing\u00e9nierie et de services jusqu'\u00e0 1 500 000,00 R$ et pour les achats et autres services jusqu'\u00e0 650 000,00 R$.<\/p>\n\n\n\n
Jos\u00e9 dos Santos Carvalho Filho, note que le Price Check comporte 03 (trois) conditions essentielles : enregistrement, autorisation pr\u00e9alable et remplacement, d\u00e9finies comme suit :<\/p>\n\n\n\n
L'inscription est une condition n\u00e9cessaire pour participer \u00e0 cette modalit\u00e9.<\/p>\n\n\n\n
La qualification pr\u00e9alable consiste \u00e0 analyser si l'ench\u00e9risseur peut ou non participer \u00e0 l'ench\u00e8re, puisqu'elle est faite en amont, c'est-\u00e0-dire au moment de l'inscription au cadastre.<\/p>\n\n\n\n
Et le remplacement serait les cas dans lesquels l'administrateur pourrait choisir de<\/p>\n\n\n\n
faire concurrence au lieu de prendre les prix, mais la r\u00e9ciproque ne conviendrait pas.<\/p>\n\n\n\n
Jos\u00e9 dos Santos Carvalho Filho souligne \u00e0 ce sujet :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab Vous pouvez choisir une modalit\u00e9 plus formelle que celle pertinente, mais jamais une modalit\u00e9 plus informelle \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
La publicit\u00e9 doit intervenir, dans l'acquisition des prix, un d\u00e9lai de 15 (quinze) jours, au moins, entre la publication et la date fix\u00e9e pour la r\u00e9ception des propositions lorsque le crit\u00e8re retenu est le \u00ab prix le plus bas \u00bb. Toutefois, si le concours est jug\u00e9 selon les "types", c'est-\u00e0-dire selon les crit\u00e8res de "meilleure technique" ou "technique et prix", le d\u00e9lai sera d'au moins 30 (trente) jours, comptant de la m\u00eame mani\u00e8re comme en comp\u00e9tition (art. 21, \u00a7 2, I et III).<\/p>\n\n\n\n
6.3 Convocation<\/p>\n\n\n\n
L'invitation est la forme la plus simple d'appel d'offres, l'invitation est destin\u00e9e aux entreprises d'importance \u00e9conomique modeste. L'Administration choisit qui elle souhaite inviter, parmi les \u00e9ventuels int\u00e9ress\u00e9s, inscrits ou non.<\/p>\n\n\n\n
La loi n.\u00ba 8.666\/93, d\u00e9finit dans son art. 22, \u00a7 3, invitation comme \u00e9tant :<\/p>\n\n\n\n
Art. 22 - (...)<\/p>\n\n\n\n
\u00a7 3 - L'invitation est la modalit\u00e9 d'appel d'offres entre les int\u00e9ress\u00e9s dans le domaine pertinent \u00e0 son objet, inscrits ou non, choisis et invit\u00e9s au nombre minimum de 3 (trois) par l'unit\u00e9 administrative, qui affichera, dans un lieu appropri\u00e9, un copie de l'avis d'instrument et l'\u00e9tendra aux autres inscrits dans la sp\u00e9cialit\u00e9 correspondante qui manifestent leur int\u00e9r\u00eat jusqu'\u00e0 24 (vingt-quatre) heures avant la soumission des propositions \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Comme nous pouvons le voir dans l'invitation, parce qu'il s'agit d'un contrat de faible valeur, sa publicit\u00e9 est \u00e9galement restreinte et seuls les soumissionnaires invit\u00e9s ou ceux qui appartiennent \u00e0 la m\u00eame branche de l'objet de l'offre et qui sont enregistr\u00e9s peuvent participer \u00e0 cette modalit\u00e9 d'appel d'offres.<\/p>\n\n\n\n
Cependant, il y a des auteurs qui comprennent diff\u00e9remment, d\u00e9clarant que les soumissionnaires qui n'ont pas \u00e9t\u00e9 invit\u00e9s et qui ne sont pas enregistr\u00e9s peuvent participer \u00e0 cette modalit\u00e9.<\/p>\n\n\n\n
Comme l'a d\u00e9clar\u00e9 Celso Ant\u00f4nio Bandeira de Mello :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab M\u00eame ceux qui ne sont pas inscrits, sym\u00e9triquement aux dispositions relatives \u00e0 la prise des prix, seront en droit de contester l'invitation si, apr\u00e8s en avoir eu connaissance, ils demandent \u00e0 s'inscrire dans le d\u00e9lai fix\u00e9 par rapport \u00e0 cette modalit\u00e9 d'ench\u00e8re (trois jours avant r\u00e9ception des propositions)".<\/p>\n\n\n\n
Dans l'appel d'offres pour que le march\u00e9 soit possible, il faut au moins 03 (trois) propositions valables, c'est-\u00e0-dire qui r\u00e9pondent \u00e0 toutes les exigences de l'appel d'offres. Il ne suffit pas d'obtenir 03 (trois) propositions. Ils doivent \u00eatre valides. Si cela ne se produit pas, l'Administration doit renouveler l'invitation et inviter une autre partie int\u00e9ress\u00e9e, tant qu'il y a des inscrits non invit\u00e9s dans les derni\u00e8res offres, sauf en cas de limitation du march\u00e9 ou de d\u00e9sint\u00e9r\u00eat manifeste des invit\u00e9s, circonstances qui doivent \u00eatre justifi\u00e9es dans le processus d'appel d'offres .<\/p>\n\n\n\n
Les montants \u00e0 contracter sont\u00a0: pour les travaux d'ing\u00e9nierie et les services jusqu'\u00e0 150\u00a0000,00\u00a0R$ et dans le cas des achats et des services jusqu'\u00e0 80\u00a0000,00\u00a0R$.<\/p>\n\n\n\n
La publication de l'invitation se fait par le biais de la lettre d'invitation, transmise aux entreprises invit\u00e9es et fix\u00e9e dans l'atrium du bureau.<\/p>\n\n\n\n
Cependant, afin d'atteindre le plus grand nombre possible d'int\u00e9ress\u00e9s par l'objet de l'offre et d'\u00e9viter la r\u00e9p\u00e9tition de la proc\u00e9dure, de nombreux organismes ou entit\u00e9s ont eu recours \u00e0 la publication de l'invitation dans la presse officielle et dans un journal \u00e0 grand tirage, en plus \u00e0 la distribution directe aux fournisseurs du secteur.<\/p>\n\n\n\n
La publication dans la presse et dans un journal de grande diffusion donne \u00e0 l'invitation la m\u00eame publicit\u00e9 que le concours et la tarification, et supprime le pouvoir discr\u00e9tionnaire de l'agent public.<\/p>\n\n\n\n
Le d\u00e9lai minimum de communication de l'invitation \u00e0 ouvrir des propositions est de 5 (cinq) jours ouvrables (art. 21, \u00a7 2, IV) .<\/p>\n\n\n\n
6.4 Concours<\/p>\n\n\n\n
Le concours est le type d'ench\u00e8re qui vise \u00e0 acqu\u00e9rir une \u0153uvre technique, artistique ou scientifique, \u00e0 caract\u00e8re intellectuel.<\/p>\n\n\n\n
Loi n.\u00ba 8.666\/93 dans son art. 22, \u00a7 4, d\u00e9finit comme :<\/p>\n\n\n\n
Art. 22 - (...)<\/p>\n\n\n\n
\u00a7 4 - Le concours est le type d'ench\u00e8re entre toutes parties int\u00e9ress\u00e9es pour choisir une \u0153uvre technique, scientifique ou artistique, par l'institution de prix ou de r\u00e9mun\u00e9ration aux laur\u00e9ats, selon les crit\u00e8res contenus dans l'avis public publi\u00e9 dans la presse officielle au moins 45 (quarante-cinq) ) jours.<\/p>\n\n\n\n
Le concours est une modalit\u00e9 qui n'a pas beaucoup de formalit\u00e9s, bien qu'il doive remplir les exigences impos\u00e9es par la norme et les principes.<\/p>\n\n\n\n
Dans cette modalit\u00e9, la forme de paiement est par le biais de r\u00e9compenses, mais l'offre de r\u00e9mun\u00e9ration est \u00e9galement autoris\u00e9e.<\/p>\n\n\n\n
Toutefois, le paiement ne peut intervenir que si l'auteur du projet transf\u00e8re les droits patrimoniaux \u00e0 l'Administration, et lui permet d'en faire usage \u00e0 sa convenance, ce qui bien entendu doit \u00eatre pr\u00e9alablement d\u00e9termin\u00e9 dans l'appel d'offres.<\/p>\n\n\n\n
Dans cette modalit\u00e9, l'accomplissement de l'obligation \u00e9teint par elle-m\u00eame la charge de l'Administration.<\/p>\n\n\n\n
Comme le souligne Hely Lopes Meirelles :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab Le concours se termine par le classement des \u0153uvres et le paiement des prix, ne conf\u00e9rant aucun droit de contracter avec l'Administration. L'ex\u00e9cution du projet retenu fera l'objet d'une nouvelle proc\u00e9dure d'appel d'offres, d\u00e9sormais sous forme de mise en concurrence, d'avis de prix ou d'invitation, pour r\u00e9aliser l'ouvrage ou r\u00e9aliser la prestation \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Le jury de l'\u00e9v\u00e9nement ne doit pas n\u00e9cessairement \u00eatre un fonctionnaire, il doit avoir une connaissance technique du service ou de l'achat de l'objet \u00e0 acqu\u00e9rir et avoir une r\u00e9putation sans tache. (art. 51, \u00a7 5).<\/p>\n\n\n\n
La modalit\u00e9 d'appel d'offres peut \u00e9galement \u00eatre utilis\u00e9e pour acqu\u00e9rir des services techniques professionnels sp\u00e9cialis\u00e9s, comme pr\u00e9vu \u00e0 l'art. 13, \u00a7 1 de la loi n\u00b0 8.666\/93.<\/p>\n\n\n\n
Le d\u00e9lai entre la publication et la tenue du concours sera de 45 (quarante-cinq) jours cons\u00e9cutifs. (article 21, \u00a7 2, I, a).<\/p>\n\n\n\n
6.5 Vente aux ench\u00e8res<\/p>\n\n\n\n
Dans votre art. 22, \u00a7 5, de la loi n\u00b0 8.666\/93, d\u00e9finit la vente aux ench\u00e8res comme suit\u00a0:<\/p>\n\n\n\n
"Art. 22 - (...)<\/p>\n\n\n\n
\u00a7 5 - L'ench\u00e8re est le type d'ench\u00e8re entre tous int\u00e9ress\u00e9s pour la vente de biens mobiliers inutilisables pour l'administration ou de produits l\u00e9galement saisis ou mis en gage, ou pour la disposition de biens immobiliers pr\u00e9vue \u00e0 l'art. 19, au plus offrant, \u00e9gale ou sup\u00e9rieure \u00e0 la valeur d'expertise \u00bb. (c'est nous qui soulignons)<\/p>\n\n\n\n
Sur la base de la conceptualisation d\u00e9termin\u00e9e par la norme, il faut extraire les 03 (trois) objectifs :<\/p>\n\n\n\n
I \u2013 vente de biens mobiliers inutiles ;<\/p>\n\n\n\n
II \u2013 la vente des produits l\u00e9galement saisis ou gag\u00e9s ;<\/p>\n\n\n\n
III - La disposition des biens immobiliers pr\u00e9vue \u00e0 l'art. 19 de la loi n\u00b0 8 666\/93.<\/p>\n\n\n\n
La vente des biens mobiliers inutilisables sont ceux qui ne sont plus utiles \u00e0 l'Administration, cependant, sont encore en parfait \u00e9tat et peuvent \u00eatre utilis\u00e9s pour d'autres personnes.<\/p>\n\n\n\n
La vente de produits l\u00e9galement saisis ou mis en gage doit analyser l'utilisation du mot mis en gage en question, puisque l'utilisation de ce mot dans cette phrase fait partie de la doctrine critique.<\/p>\n\n\n\n
\u00c9tant donn\u00e9 que l'institution de saisie est utilis\u00e9e dans une action en justice ou une ex\u00e9cution, d\u00e9coulant du Code de proc\u00e9dure civile, dans laquelle la saisie signifie la saisie judiciaire des biens d'un d\u00e9biteur ex\u00e9cut\u00e9, pour le paiement de l'ex\u00e9cution et des frais respectifs, l'ex\u00e9cution judiciaire pour le paiement d'un certain montant ou la nomination des biens \u00e0 nantir, indication par le d\u00e9biteur des biens \u00e0 inscrire en garantie ou en paiement de dettes.<\/p>\n\n\n\n
D\u00e8s lors, les \u00e9rudits comprennent que le l\u00e9gislateur a entendu employer le mot gage, c'est-\u00e0-dire l'objet du contrat de gage.<\/p>\n\n\n\n
Les objets l\u00e9galement saisis seraient ceux provenant de la contrebande, abandonn\u00e9s aux douanes, aux entrep\u00f4ts ferroviaires ou aux bureaux publics en g\u00e9n\u00e9ral, tels que r\u00e9glement\u00e9s par l'administration.<\/p>\n\n\n\n
L'ali\u00e9nation de biens immobiliers est celle obtenue par voie judiciaire ou par paiement en nature.<\/p>\n\n\n\n
La principale caract\u00e9ristique de l'ench\u00e8re est la large diffusion et les biens d\u00fbment \u00e9valu\u00e9s. (Article 53, \u00a7\u00a7 4 et 1).<\/p>\n\n\n\n
Et le seul crit\u00e8re de s\u00e9lection est la meilleure offre.<\/p>\n\n\n\n
La vente aux ench\u00e8res, contrairement aux autres modalit\u00e9s, n'a pas de comit\u00e9 d'appel d'offres, mais un commissaire-priseur officiel ou un fonctionnaire d\u00e9sign\u00e9 par l'Administration.<\/p>\n\n\n\n
Sa divulgation aura lieu dans les d\u00e9lais suivants, 15 (quinze) jours \u00e0 compter de la publication de l'avis de manifestation (art. 21, \u00a7 2, III).<\/p>\n\n\n\n
6.6 Vente aux ench\u00e8res<\/p>\n\n\n\n
L'ench\u00e8re est une modalit\u00e9 r\u00e9cente de l'ench\u00e8re, non pr\u00e9vue par la loi n\u00b0 8.666\/93, elle a \u00e9t\u00e9 institu\u00e9e par la loi n\u00b0 10.520\/02, et son objet est l'acquisition de biens et services communs d\u00e9finis par avis public.<\/p>\n\n\n\n
La vente aux ench\u00e8res est un genre qui se divise en deux esp\u00e8ces : face \u00e0 face et \u00e9lectronique.<\/p>\n\n\n\n
C'est un type d'ench\u00e8re particulier, il n'a pas de valeur d\u00e9termin\u00e9e \u00e0 utiliser, la loi n'interdit que les situations dans lesquelles il ne peut pas \u00eatre utilis\u00e9, telles que :<\/p>\n\n\n\n
I \u2013 dans la passation des march\u00e9s de travaux et services d'ing\u00e9nierie\u00a0;<\/p>\n\n\n\n
II \u2013 dans les baux immobiliers ;<\/p>\n\n\n\n
III \u2013 sur les cessions en g\u00e9n\u00e9ral ;<\/p>\n\n\n\n
IV \u2013 dans l'achat et la sous-traitance de biens et services informatiques et d'automatisation.<\/p>\n\n\n\n
Sa proc\u00e9dure est \u00e9galement diff\u00e9rente des autres modalit\u00e9s, puisque, lors de la premi\u00e8re s\u00e9ance de n\u00e9gociation, l'ouverture des propositions est effectu\u00e9e et apr\u00e8s cette phase, la deuxi\u00e8me phase se d\u00e9roulera, qui ouvrira les enveloppes de qualification des entreprises gagnantes.<\/p>\n\n\n\n
Le d\u00e9lai entre la publication de l'appel d'offres et l'ouverture des plis est de 8 (huit) jours ouvrables.<\/p>\n\n\n\n
Comme il s'agit d'une nouvelle modalit\u00e9 avec des caract\u00e9ristiques particuli\u00e8res, elle m\u00e9rite une analyse distincte des autres modalit\u00e9s.<\/p>\n\n\n\n
VII - Modalit\u00e9 de n\u00e9gociation en personne et de n\u00e9gociation \u00e9lectronique
Il convient d'abord de faire un bref historique de ce type d'appel d'offres, r\u00e9glement\u00e9 par la loi n\u00b0 10.520\/02.<\/p>\n\n\n\n
La s\u00e9ance de n\u00e9gociation \u00e9tait l'une des modalit\u00e9s adopt\u00e9es par ANATEL, qui a \u00e9t\u00e9 institu\u00e9e et r\u00e9glement\u00e9e par la loi f\u00e9d\u00e9rale n \u00b0 9.472\/97, qui a \u00e9tabli dans son art. 54, \u00a7 unique, l'utilisation de l'ench\u00e8re et de la consultation comme forme d'acquisition pour l'adjudication de travaux et services de g\u00e9nie civil.<\/p>\n\n\n\n
Le fait que cette modalit\u00e9 fonctionnait dans le cadre de l'administration indirecte, a conduit \u00e0 la cr\u00e9ation de la mesure provisoire n \u00b0 , puisqu'une mesure provisoire ne pouvait pas cr\u00e9er une modalit\u00e9 d'appel d'offres, elle ne pouvait \u00eatre cr\u00e9\u00e9e que par une r\u00e8gle g\u00e9n\u00e9rale telle qu'\u00e9tablie \u00e0 l'art. 22, XXVII de CF\/88.<\/p>\n\n\n\n
Apr\u00e8s que la mesure provisoire susmentionn\u00e9e ait \u00e9t\u00e9 modifi\u00e9e dix-sept fois, elle a \u00e9t\u00e9 convertie en loi n\u00b0<\/p>\n\n\n\n
Comme le souligne Celso Antonio Bandeira de Mello :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab L'ench\u00e8re qui est n\u00e9e anticonstitutionnelle, mais qui, \u00e0 la suite de la loi n\u00b0 10.520\/02, a \u00e9t\u00e9 valid\u00e9e, car rien ne s'oppose \u00e0 ce qu'elle soit \u00e9galement consid\u00e9r\u00e9e comme une \u00ab r\u00e8gle g\u00e9n\u00e9rale \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Ce que la loi n\u00b0 10 520\/02 n'ajoute pas, la loi n\u00b0 8 666\/93 est utilis\u00e9e de mani\u00e8re subsidiaire.<\/p>\n\n\n\n
La vente aux ench\u00e8res a \u00e9t\u00e9 institu\u00e9e dans le but de rendre l'\u00e9v\u00e9nement moins chronophage et plus comp\u00e9titif, ce qui a fonctionn\u00e9 dans la pratique.<\/p>\n\n\n\n
Ayant pour caract\u00e9ristique la r\u00e9duction des d\u00e9penses, la r\u00e9duction du temps n\u00e9cessaire \u00e0 la r\u00e9alisation de l'\u00e9v\u00e9nement et la possibilit\u00e9 d'effectuer autant de s\u00e9ances de bourse que n\u00e9cessaire pour un m\u00eame objet, sans limiter la valeur pour sa r\u00e9alisation.<\/p>\n\n\n\n
Loi n\u00b0 9.433 du 1er mars 2005, en son art. 50, \u00a7 4 d\u00e9finit ce qu'est une s\u00e9ance de bourse :<\/p>\n\n\n\n
Art. 50 - (...)<\/p>\n\n\n\n
\u00a7 4 - L'ench\u00e8re est le type d'ench\u00e8re visant \u00e0 l'acquisition de biens et services communs, quelle que soit la valeur estim\u00e9e du contrat dans lequel le litige est fait au moyen de propositions \u00e9crites et d'offres verbales, en une seule s\u00e9ance publique, ou par l'utilisation des ressources informatiques \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
La vente aux ench\u00e8res se distingue des autres types d'ench\u00e8res r\u00e9gies par la loi n\u00b0 8.666\/93 par des aspects qui la dictent particuli\u00e8re, concernant la proc\u00e9dure et les conditions de participation, \u00e0 savoir :<\/p>\n\n\n\n
I \u2013 inversion des \u00e9tapes de qualification et de jugement des propositions ;<\/p>\n\n\n\n
II - remplacement de la commission d'ench\u00e8res par le commissaire-priseur, qui est assist\u00e9 d'une \u00e9quipe d'appui ;<\/p>\n\n\n\n
III \u2013 possibilit\u00e9 de reformulation des propositions commerciales par les soumissionnaires, apr\u00e8s ouverture des enveloppes respectives ;<\/p>\n\n\n\n
IV \u2013 concentration des ressources dans la phase finale de la proc\u00e9dure ;<\/p>\n\n\n\n
V \u2013 particularit\u00e9s concernant l'approbation et l'adjudication.<\/p>\n\n\n\n
Le trading est divis\u00e9 en deux types : le trading en face \u00e0 face et le trading \u00e9lectronique :<\/p>\n\n\n\n
Les ench\u00e8res face \u00e0 face et \u00e9lectroniques sont pr\u00e9vues aux art. 1 et 2, \u00a7 1 de la loi n\u00b0 10 520\/02, le commerce \u00e9lectronique est r\u00e9glement\u00e9 par le d\u00e9cret n\u00b0 5 450 du 31 mai 2005.<\/p>\n\n\n\n
L'ench\u00e8re en personne est celle qui se d\u00e9roule en s\u00e9ance publique, par le biais de propositions de prix \u00e9crites et d'offres verbales, ainsi que du commissaire-priseur et de son \u00e9quipe de soutien et des ench\u00e9risseurs pr\u00e9sents, proc\u00e9dant ainsi \u00e0 la phase externe de l'ench\u00e8re.<\/p>\n\n\n\n
Lors de l'ench\u00e8re en face \u00e0 face, les candidats \u00e0 l'accr\u00e9ditation doivent initialement pr\u00e9senter des documents d'accr\u00e9ditation tels que\u00a0: la procuration qui les habilite \u00e0 participer \u00e0 tous les actes de l'ench\u00e8re, un document qui les identifie et la d\u00e9claration qu'ils satisfont aux exigences de qualification .<\/p>\n\n\n\n
Apr\u00e8s accr\u00e9ditation, les enveloppes de propositions sont ouvertes, classant les 03 (trois) meilleurs prix parmi les propositions les moins ch\u00e8res, suivies de toutes les propositions avec des prix jusqu'\u00e0 10% sup\u00e9rieurs \u00e0 celui-ci, pour r\u00e9aliser les offres verbales.<\/p>\n\n\n\n
S'il n'y a pas 03 (trois) ench\u00e9risseurs dans les conditions \u00e9tablies, la loi autorise le nombre maximum de 03 (trois) ench\u00e9risseurs \u00e0 d\u00e9passer, quelle que soit la valeur de leurs offres.<\/p>\n\n\n\n
Apr\u00e8s la phase d'appel d'offres, les enveloppes de qualification des soumissionnaires retenus seront ouvertes.<\/p>\n\n\n\n
Apr\u00e8s avoir analys\u00e9 toute la documentation et v\u00e9rifi\u00e9 que toutes les exigences \u00e9tablies ont \u00e9t\u00e9 respect\u00e9es, l'objet est attribu\u00e9.<\/p>\n\n\n\n
Si l'ench\u00e9risseur gagnant dans la phase d'ench\u00e8re, dans la phase suivante de l'ench\u00e8re ne se conforme pas aux exigences \u00e9tablies, les articles remport\u00e9s par lui passent au deuxi\u00e8me prix le plus bas, si les prix ne sont pas dans l'estimation, le commissaire-priseur a le pouvoir n\u00e9gocier cette valeur.<\/p>\n\n\n\n
La phase externe de la n\u00e9gociation en face \u00e0 face se d\u00e9roule en une seule s\u00e9ance.<\/p>\n\n\n\n
Le commerce \u00e9lectronique est celui qui se d\u00e9roule par des moyens \u00e9lectroniques, en utilisant des ressources \u00e9lectroniques autoris\u00e9es par la loi, comme Internet.<\/p>\n\n\n\n
Le d\u00e9cret n\u00b0 5 450 du 31 mai 2005 a rendu obligatoire, au sein de l'Union, la modalit\u00e9 commerciale pour l'acquisition de biens et services communs, de pr\u00e9f\u00e9rence sous la modalit\u00e9 \u00e9lectronique, qui doit \u00eatre utilis\u00e9e, sauf en cas d'impossibilit\u00e9 av\u00e9r\u00e9e (article 4 , \u00a7\u00a7 1 et 2).<\/p>\n\n\n\n
Dans l'ench\u00e8re \u00e9lectronique, il n'y a pas de pr\u00e9sence physique des participants, accomplissant tous les actes du processus d'ench\u00e8re en ligne, c'est-\u00e0-dire sur Internet.<\/p>\n\n\n\n
L'accr\u00e9ditation se fait par inscription sur les sites officiels, donnant \u00e0 l'ench\u00e9risseur une cl\u00e9 d'identification et un mot de passe personnel et incessible, permettant \u00e0 l'accr\u00e9dit\u00e9 de participer \u00e0 toute ench\u00e8re \u00e9lectronique.<\/p>\n\n\n\n
Les ench\u00e8res \u00e9lectroniques seront effectu\u00e9es en r\u00e9f\u00e9rence \u00e0 l'heure de Brasilia, information qui doit \u00eatre incluse \u00e0 la fois dans l'avis et dans l'avis public.<\/p>\n\n\n\n
Apr\u00e8s accr\u00e9ditation, les entreprises int\u00e9ress\u00e9es \u00e0 participer \u00e0 l'ench\u00e8re \u00e9lectronique doivent acc\u00e9der au site avec leur cl\u00e9 et leur mot de passe et lancer leur proposition en soumettant la soumission respective, en m\u00eame temps, elles doivent d\u00e9clarer qu'elles satisfont aux exigences de qualification.<\/p>\n\n\n\n
A noter que cette d\u00e9claration dans la n\u00e9gociation en face \u00e0 face a lieu au moment de l'accr\u00e9ditation, contrairement \u00e0 la s\u00e9ance de n\u00e9gociation \u00e9lectronique.<\/p>\n\n\n\n
Les syst\u00e8mes qui fonctionnent avec le commerce \u00e9lectronique donnent d\u00e9j\u00e0 acc\u00e8s \u00e0 cette d\u00e9claration au moment de la soumission de la proposition.<\/p>\n\n\n\n
La phase d'ench\u00e8re dans l'ench\u00e8re \u00e9lectronique, contrairement \u00e0 l'ench\u00e8re en face \u00e0 face dans laquelle les 03 (trois) meilleures propositions sont class\u00e9es pour faire les ench\u00e8res, dans l'ench\u00e8re \u00e9lectronique toutes les entreprises qui ont envoy\u00e9 leur proposition peuvent participer aux ench\u00e8res.<\/p>\n\n\n\n
L'\u00e9ligibilit\u00e9 au n\u00e9goce \u00e9lectronique s'effectue par consultation du syst\u00e8me, qui met \u00e0 disposition la documentation des ench\u00e9risseurs enregistr\u00e9s.<\/p>\n\n\n\n
Comme le pr\u00e9voit l'art. 4, XIV, de la loi n\u00b0 10.520\/02, in verbis\u00a0:<\/p>\n\n\n\n
Art. 4e \u2013 (\u2026)<\/p>\n\n\n\n
XIV - les soumissionnaires peuvent ne pas pr\u00e9senter les documents de qualification qui sont d\u00e9j\u00e0 inclus dans le syst\u00e8me d'enregistrement unifi\u00e9 des fournisseurs - Sicaf et syst\u00e8mes similaires g\u00e9r\u00e9s par les \u00c9tats, le district f\u00e9d\u00e9ral ou les municipalit\u00e9s, garantissant que les autres soumissionnaires ont le droit d'acc\u00e9der aux donn\u00e9es qui y sont contenues\u00a0;<\/p>\n\n\n\n
Cela se produit parce que les ench\u00e9risseurs, afin d'obtenir leur cl\u00e9 et leur mot de passe, doivent s'inscrire dans le syst\u00e8me, en fournissant la documentation pr\u00e9vue dans les r\u00e8gles qui r\u00e9gissent l'ench\u00e8re \u00e9lectronique, c'est-\u00e0-dire les documents faisant r\u00e9f\u00e9rence \u00e0 l'autorisation fiscale, l'autorisation l\u00e9gale et technique et \u00e9conomique- qualit\u00e9s financi\u00e8res.<\/p>\n\n\n\n
Les documents non inclus dans le syst\u00e8me doivent \u00eatre envoy\u00e9s par t\u00e9l\u00e9copie et apr\u00e8s leur analyse, les originaux doivent \u00eatre envoy\u00e9s \u00e0 l'organisme soumissionnaire dans le d\u00e9lai fix\u00e9 par l'avis public.<\/p>\n\n\n\n
Dans les deux modalit\u00e9s, si le soumissionnaire n'est pas satisfait de la d\u00e9cision, il peut d\u00e9poser un recours en pr\u00e9cisant ses motifs et sa motivation \u00e0 d\u00e9poser dans un d\u00e9lai de 03 (trois) jours, les autres soci\u00e9t\u00e9s disposant du m\u00eame d\u00e9lai de jours pour pr\u00e9senter des contre-arguments. , qui commencera \u00e0 courir \u00e0 partir de la fin du mandat du requ\u00e9rant, et ils seront assur\u00e9s d'une consultation imm\u00e9diate des actes (art. 4, XVIII).<\/p>\n\n\n\n
Si l'autorit\u00e9 fait droit au recours, il n'en r\u00e9sultera par cons\u00e9quent que l'invalidation des seuls actes qui ne sont pas susceptibles d'usage (art. 4, XIX).<\/p>\n\n\n\n
Apr\u00e8s la d\u00e9cision de l'appel, l'adjudication de l'objet de l'appel d'offres sera effectu\u00e9e et peu apr\u00e8s son approbation par l'autorit\u00e9 comp\u00e9tente. (Articles 4, XXI et XXIII).<\/p>\n\n\n\n
VIII - Les changements apport\u00e9s par la LC 123\/2006 dans les processus d'appel d'offres
La LC n\u00b0 123\/06 a \u00e9tabli plusieurs changements dans les proc\u00e9dures d'appel d'offres, parmi lesquels la possibilit\u00e9 pour ME et EPP de pr\u00e9senter leurs documents concernant la r\u00e9gularit\u00e9 fiscale uniquement \u00e0 la signature du contrat.<\/p>\n\n\n\n
L'art. 42 de la LC n\u00b0 123\/06 \u00e9tablit que :<\/p>\n\n\n\n
Art. 42. Dans les appels d'offres publics, la preuve de la r\u00e9gularit\u00e9 fiscale des micro et petites entreprises ne sera exig\u00e9e qu'aux fins de la signature du contrat.<\/p>\n\n\n\n
Il convient de mentionner Jos\u00e9 Anacleto Abduch Santos :<\/p>\n\n\n\n
"La R\u00e9gularit\u00e9 Fiscale est la condition juridico-fiscale du contribuable d\u00e9coulant de l'ex\u00e9cution effective des obligations fiscales, principales ou accessoires, impos\u00e9es par la loi, ou de la soumission de l'obligation r\u00e9put\u00e9e non remplie par l'Administration au Pouvoir Judiciaire".<\/p>\n\n\n\n
Dans le m\u00eame sens, Irene Patr\u00edcia Nohara dit :<\/p>\n\n\n\n
"La r\u00e9gularit\u00e9 avec la s\u00e9curit\u00e9 sociale est une exigence constitutionnelle puisque l'art 195, \u00a7 3, du Texte Plus Grand dispose que : "la personne morale d\u00e9bitrice aupr\u00e8s du syst\u00e8me de s\u00e9curit\u00e9 sociale, tel qu'\u00e9tabli par la loi, ne pourra contracter avec l'Etat ni b\u00e9n\u00e9ficier d'avantages fiscaux ou de cr\u00e9dits ou d'incitations de sa part \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
Par cons\u00e9quent, il est n\u00e9cessaire de d\u00e9montrer la r\u00e9gularit\u00e9 fiscale, afin de se conformer aux dispositions de l'art. 29 de la loi n\u00ba 8.666\/93, m\u00eame si elle est pr\u00e9sent\u00e9e de mani\u00e8re ternie, le ME et le PPE n'auront pas pour cons\u00e9quence la disqualification en cas, c'est parce que la LC n\u00ba 123\/06 lui donnera un appui juridique.<\/p>\n\n\n\n
Depuis, la LC n\u00b0 123\/06, a fourni au ME et au PPE la possibilit\u00e9 de pr\u00e9senter la documentation relative \u00e0 la r\u00e9gularit\u00e9 fiscale avec certaines restrictions, qui peuvent ensuite \u00eatre r\u00e9gularis\u00e9es afin de signer le contrat.<\/p>\n\n\n\n
Cependant, cette autorisation ne peut \u00eatre un motif pour que la ME ou le PPE ne pr\u00e9sente pas un certain document.<\/p>\n\n\n\n
En cas de non-respect des dispositions de l'Administration Publique, le ME et l'EPP ne pourront signer le contrat, sans pr\u00e9judice des sanctions pr\u00e9vues \u00e0 l'art. 81 de la loi n\u00b0 8 666\/93, et l'administration peut appeler les soumissionnaires restants, par ordre de classement, \u00e0 signer le contrat ou \u00e0 r\u00e9voquer l'appel d'offres.<\/p>\n\n\n\n
Pr\u00e9voit l'art. 43, de LC n\u00b0 123\/06, in verbis\u00a0:<\/p>\n\n\n\n
Art. 43. Les micro-entreprises et les petites entreprises, lorsqu'elles participent \u00e0 des proc\u00e9dures d'appel d'offres, doivent pr\u00e9senter tous les documents requis aux fins de prouver la r\u00e9gularit\u00e9 fiscale, m\u00eame si cela pr\u00e9sente certaines restrictions.<\/p>\n\n\n\n
\u00a7 1 En cas de restriction dans la preuve de la r\u00e9gularit\u00e9 fiscale, un d\u00e9lai de 2 (deux) jours ouvrables sera assur\u00e9, dont la dur\u00e9e initiale correspondra au moment o\u00f9 l'ench\u00e9risseur est d\u00e9clar\u00e9 vainqueur de l'\u00e9v\u00e9nement, prorogeable pour une p\u00e9riode \u00e9gale, \u00e0 la discr\u00e9tion de l'administration publique, pour la r\u00e9gularisation de la documentation, le paiement ou l'acompte de la dette, et la d\u00e9livrance de tout certificat n\u00e9gatif ou positif avec l'effet d'un certificat n\u00e9gatif.<\/p>\n\n\n\n
Cet article est clair, en \u00e9tablissant que m\u00eame si les ME et les PPE ont leur documentation relative \u00e0 la r\u00e9gularit\u00e9 fiscale avec certaines restrictions \u00e0 leur \u00e9gard, ils sont oblig\u00e9s de pr\u00e9senter toute la documentation au moment de l'appel d'offres, la r\u00e8gle admettra la r\u00e9organisation, pas la suppl\u00e9mentation de documents.<\/p>\n\n\n\n
Cela n'activera ni ne d\u00e9sactivera le ME ou le PPE du processus d'appel d'offres, cependant, ils devront r\u00e9gulariser leur situation ult\u00e9rieurement.<\/p>\n\n\n\n
Selon Eduardo Gonzaga Oliveira Natal :<\/p>\n\n\n\n
"Il s'agit d'un r\u00e9gime juridique diff\u00e9rent qui cr\u00e9e un permis pour les micro et petites entreprises de r\u00e9gulariser leur situation fiscale, si elles ne sont pas en conformit\u00e9, apr\u00e8s l'\u00e9tape d'attribution.<\/p>\n\n\n\n
Depuis, ME et EPP, lors de la pr\u00e9sentation de la documentation avec une certaine restriction, ne peuvent pas \u00eatre d\u00e9sactiv\u00e9s, car, s'ils ont \u00e9t\u00e9 d\u00e9clar\u00e9s d\u00e9sactiv\u00e9s, aux termes de l'art. 41, \u00a7 4 de la loi n\u00ba 8.666\/93, le droit de participer aux phases ult\u00e9rieures serait exclu, dans les cas de l'invitation, de l'\u00e9valuation des prix et de la modalit\u00e9 de concurrence, o\u00f9 le processus d'appel d'offres commence par la qualification.<\/p>\n\n\n\n
Par cons\u00e9quent, il reste la possibilit\u00e9 d\u00e9crite \u00e0 l'art. 43, \u00a7 1 de la LC n\u00b0 123\/06, sur la possibilit\u00e9 de r\u00e9gulariser cette situation dans un d\u00e9lai de deux jours ouvrables, prorogeable pour la m\u00eame p\u00e9riode si c'est dans l'int\u00e9r\u00eat de l'Administration Publique.<\/p>\n\n\n\n
Cependant, il existe un certain obstacle pour les micro-entrepreneurs ou les petites entreprises, car, en raison de la bureaucratie, il est difficile de r\u00e9gulariser les documents dans le d\u00e9lai \u00e9tabli par la norme.<\/p>\n\n\n\n
De plus, comme l'explique Jonas Lima :<\/p>\n\n\n\n
"Ces r\u00e8gles sp\u00e9cifiques de r\u00e9gularisation des documents fiscaux ont tendance \u00e0 retarder les proc\u00e9dures qui pourraient \u00eatre cl\u00f4tur\u00e9es dans la m\u00eame session, telles que les s\u00e9ances de n\u00e9gociation en personne et par voie \u00e9lectronique".<\/p>\n\n\n\n
Quel serait un moyen de faciliter la participation des ME et des EPP aux appels d'offres, finit par devenir un gros probl\u00e8me pour ces entreprises qui, en participant et en remportant le pr\u00e9sent \u00e9v\u00e9nement, \u00e9tant irr\u00e9guli\u00e8res avec leur situation fiscale, elles devront de toute fa\u00e7on r\u00e9gulariser .avec l'administration fiscale, faute de quoi ils se traduiront en non-contractant et pourront encore subir les sanctions pr\u00e9vues \u00e0 l'art. 81 de la loi n\u00b0 8 666\/93.<\/p>\n\n\n\n
Une autre discussion est de savoir \u00e0 quel moment le d\u00e9lai de deux jours serait accord\u00e9 aux entreprises pour r\u00e9gulariser leur situation et pr\u00e9senter \u00e0 la Commission\u00a0:<\/p>\n\n\n\n
Selon Jos\u00e9 Anacleto Abduch Santos :<\/p>\n\n\n\n
Deux hypoth\u00e8ses sont possibles, qui sont : \u00ab la premi\u00e8re interpr\u00e9tation est en ce sens que la preuve de la r\u00e9gularit\u00e9 fiscale ne peut \u00eatre exig\u00e9e qu'apr\u00e8s l'attribution de l'objet, la loi pr\u00e9voyant que la preuve ne sera exig\u00e9e qu'aux fins de la signature du contrat \u00bb. (art. 42, caput) \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
\u00c0 James Marins et Marcelo M. Bertoldi\u00a0:<\/p>\n\n\n\n
"La r\u00e9gularisation fiscale doit intervenir a posteriori du r\u00e9sultat d\u00e9j\u00e0 approuv\u00e9 et attribu\u00e9".<\/p>\n\n\n\n
En ce sens, ceux qui d\u00e9fendent ce courant soutiennent que la demande de r\u00e9gularisation fiscale avant l'attribution de l'objet impliquerait la restriction et la limitation de l'ench\u00e9risseur \u00e0 prouver sa r\u00e9gularit\u00e9 fiscale, puisque la r\u00e8gle ne demande cette r\u00e9gularisation qu'au moment de la signature de l'acte Contrat.<\/p>\n\n\n\n
L'autre hypoth\u00e8se dans la compr\u00e9hension de Jos\u00e9 Anacleto Abduch Santos serait :<\/p>\n\n\n\n
"Cette preuve de r\u00e9gularit\u00e9 fiscale doit intervenir au cours de la proc\u00e9dure, apr\u00e8s le moment o\u00f9 l'adjudicataire est d\u00e9clar\u00e9 vainqueur".<\/p>\n\n\n\n
\u00c0 ce moment, l'administration publique serait en droit de demander \u00e0 l'adjudicataire sa r\u00e9gularisation fiscale dans un d\u00e9lai de deux jours ouvrables, ce qui, de l'avis du pr\u00e9sent auteur, serait plus plausible et conforme \u00e0 la r\u00e8gle.<\/p>\n\n\n\n
Comme stipul\u00e9 \u00e0 l'art. 43, \u00a7 2 de la LC n\u00b0 123\/08 :<\/p>\n\n\n\n
Art. 43 - (...)<\/p>\n\n\n\n
\u00a7 2 La non-r\u00e9gularisation de la documentation, dans le d\u00e9lai pr\u00e9vu au \u00a7 1 du pr\u00e9sent article, entra\u00eenera la d\u00e9ch\u00e9ance du droit de contracter, sans pr\u00e9judice des sanctions pr\u00e9vues \u00e0 l'art. 81 de la loi n\u00b0 8.666 du 21 juin 1993, l'administration \u00e9tant habilit\u00e9e \u00e0 appeler les soumissionnaires restants, par ordre de classement, \u00e0 signer le contrat ou \u00e0 r\u00e9voquer l'appel d'offres.<\/p>\n\n\n\n
Autrement dit, dans le cas o\u00f9 le ME ou le PPE ne rem\u00e9die pas \u00e0 la documentation, ou si la documentation remise n'est pas accept\u00e9e, l'Administration doit \u00e9mettre un acte administratif de d\u00e9ch\u00e9ance, qui peut \u00e9galement appuyer l'exercice du droit de p\u00e9tition, d\u00e9clarant le gagnant en cons\u00e9quence.deuxi\u00e8me place au concours.<\/p>\n\n\n\n
Selon Edgar Guimar\u00e3es :<\/p>\n\n\n\n
"La non-r\u00e9gularisation de la qualification fiscale dans le d\u00e9lai l\u00e9gal \u00e9quivaut au refus de signer le contrat, caract\u00e9risant l'inex\u00e9cution totale de l'obligation".<\/p>\n\n\n\n
Par cons\u00e9quent, outre le fait que la ME ou l'EPP ne peuvent pas contracter avec l'Administration Publique, ils seront toujours soumis aux sanctions pr\u00e9vues \u00e0 l'art. 81 de la loi n \u00b0 8666\/93, qui doit \u00eatre pr\u00e9c\u00e9d\u00e9e d'une d\u00e9fense contradictoire et compl\u00e8te, ainsi que, doit d\u00e9couler d'une situation qui ne peut \u00eatre justifi\u00e9e par le ME ou le PPE.<\/p>\n\n\n\n
Priez l'art. 44 de la loi en question :<\/p>\n\n\n\n
"Art. 44. Comme crit\u00e8re de d\u00e9partage, dans le processus d'appel d'offres, la pr\u00e9f\u00e9rence sera donn\u00e9e \u00e0 l'embauche de micro et petites entreprises.<\/p>\n\n\n\n
\u00a7 1er Par \u00e9galit\u00e9, on entend les situations dans lesquelles les propositions pr\u00e9sent\u00e9es par les micro et petites entreprises sont \u00e9gales ou jusqu'\u00e0 10% (dix pour cent) sup\u00e9rieures \u00e0 la proposition la mieux class\u00e9e.<\/p>\n\n\n\n
\u00a7 2 Dans la modalit\u00e9 de n\u00e9gociation, l'intervalle de pourcentage \u00e9tabli au \u00a7 1 de cet article sera jusqu'\u00e0 5% (cinq pour cent) sup\u00e9rieur au meilleur prix.<\/p>\n\n\n\n
L'art. 44 de la LC n\u00b0 123\/06, \u00e9tablit le crit\u00e8re de d\u00e9partage pour ME et EPP dans les offres, en dehors de ceux d\u00e9j\u00e0 d\u00e9termin\u00e9s par la loi n\u00b0 8.666\/93, dans ses art. 3, \u00a7 2 (pr\u00e9f\u00e9rences pour les entreprises) et 45, \u00a7 2 (tirage au sort).<\/p>\n\n\n\n
Dans la compr\u00e9hension de Jonas Lima :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab Il ne s'agit pas d'une situation de \u00ab lien \u00bb, mais d'une r\u00e9elle possibilit\u00e9 pour la TPE ou PME de pouvoir, si elle le souhaite, exercer la \u00ab facult\u00e9 \u00bb de \u00ab couvrir \u00bb l'offre de l'autre entreprise, non pr\u00e9vue par la loi \u00bb .<\/p>\n\n\n\n
Selon Jair Eduardo Santana et Edgar Guimar\u00e3es :<\/p>\n\n\n\n
"LC n\u00ba 123\/06 a cr\u00e9\u00e9 la situation dans laquelle il consid\u00e8re des propositions artificiellement li\u00e9es qui, \u00e0 l'origine, ne seraient pas visibles dans leurs expressions concr\u00e8tes et r\u00e9elles".<\/p>\n\n\n\n
Selon Jonas Lima :<\/p>\n\n\n\n
"Il s'agit d'une r\u00e8gle qui vise \u00e0 donner aux petites entreprises une chance de faire un dernier effort pour gagner le compte, et ainsi commencer \u00e0 entrer ou \u00e0 augmenter leur part sur le march\u00e9 des march\u00e9s publics."<\/p>\n\n\n\n
Le crit\u00e8re \u00e9tabli \u00e0 l'art. 44 du LC n\u00ba 123\/06, consiste \u00e0 rompre le lien en faveur de ME ou EPP, s'il arrive \u00e0 se lier avec une entreprise qui n'a pas la m\u00eame qualification.<\/p>\n\n\n\n
Dans les offres auxquelles participeront ME ou EPP, le crit\u00e8re de la LC n\u00b0 123\/06 pr\u00e9vaudra sur les crit\u00e8res de d\u00e9partage pr\u00e9vus dans le Statut des Appels d'Offres et des Contrats.<\/p>\n\n\n\n
Analyser l'art. 44 et ses paragraphes, il est d\u00e9fini comme ex aequo les situations dans lesquelles les propositions pr\u00e9sent\u00e9es par le ME ou le PPE ont une valeur jusqu'\u00e0 10% (dix pour cent) sup\u00e9rieure \u00e0 la proposition la mieux class\u00e9e, mais ce pourcentage est r\u00e9duit lorsqu'il s'agit de la application dans la modalit\u00e9 commerciale, r\u00e9duisant le seuil \u00e0 5%, car il comprend que dans cette modalit\u00e9, \u00e0 la suite du diff\u00e9rend par le biais d'offres, la valeur du produit a d\u00e9j\u00e0 \u00e9t\u00e9 consid\u00e9rablement r\u00e9duite.<\/p>\n\n\n\n
Par cons\u00e9quent, dans ces situations, la loi cr\u00e9e le lien dit fictif.<\/p>\n\n\n\n
Selon Jair Eduardo Santana et Edgar Guimar\u00e3es :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab Je fictionnalise parce qu'il n'est pas r\u00e9el ; c'est une cravate imagin\u00e9e, invent\u00e9e, feinte, fausse ou simul\u00e9e. Mais, valable parce que l'ordre juridique ainsi \u00e9tabli \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
En cas d'\u00e9galit\u00e9 fictive, la pr\u00e9f\u00e9rence pour le bris d'\u00e9galit\u00e9 sera donn\u00e9e au ME et au PPE, conform\u00e9ment \u00e0 l'art. 45 du LC n\u00b0 123\/06, in verbis :<\/p>\n\n\n\n
Art. 45. Aux fins des dispositions de l'art. 44 de la pr\u00e9sente loi compl\u00e9mentaire, en cas d'\u00e9galit\u00e9, il sera proc\u00e9d\u00e9 comme suit\u00a0:<\/p>\n\n\n\n
I - la micro-entreprise ou la petite entreprise la mieux class\u00e9e peut pr\u00e9senter une offre pour un prix inf\u00e9rieur \u00e0 celui consid\u00e9r\u00e9 comme vainqueur de l'appel d'offres, auquel cas l'objet soumissionn\u00e9 sera adjug\u00e9 en sa faveur ;<\/p>\n\n\n\n
II - Si la micro-entreprise ou la petite entreprise n'est pas contract\u00e9e, en application du I du caput du pr\u00e9sent article, les autres associ\u00e9s pouvant tomber dans l'hypoth\u00e8se des \u00a7\u00a7 1er et 2 de l'art. 44 de la pr\u00e9sente loi compl\u00e9mentaire, par ordre de classement, pour l'exercice du m\u00eame droit\u00a0;
III \u2013 en cas d'\u00e9quivalence des valeurs pr\u00e9sent\u00e9es par les micro et petites entreprises qui se situent dans les intervalles \u00e9tablis aux \u00a7\u00a7 1 et 2 de l'art. 44 de la pr\u00e9sente loi compl\u00e9mentaire, un tirage au sort sera effectu\u00e9 parmi eux afin d'identifier celui qui pourra pr\u00e9senter la meilleure offre en premier.
\u00a7 1 En cas de non-adjudication dans les conditions pr\u00e9vues au titre du pr\u00e9sent article, l'objet de l'offre sera adjug\u00e9 au profit de l'offre initialement laur\u00e9ate de l'appel d'offres.<\/p>\n\n\n\n
\u00a7 2 Les dispositions du pr\u00e9sent article ne s'appliquent que lorsque la meilleure offre initiale n'a pas \u00e9t\u00e9 pr\u00e9sent\u00e9e par une micro-entreprise ou une petite entreprise.<\/p>\n\n\n\n
\u00a7 3 En cas de s\u00e9ance de bourse, la micro-entreprise ou l'artisan le mieux class\u00e9 sera appel\u00e9 \u00e0 pr\u00e9senter une nouvelle proposition dans un d\u00e9lai maximum de 5 (cinq) minutes apr\u00e8s la cl\u00f4ture des plis, sous peine de pr\u00e9clusion.<\/p>\n\n\n\n
Le bris d'\u00e9galit\u00e9 peut se produire de plusieurs mani\u00e8res, comme le r\u00e9glemente l'art. 45 du LC n \u00b0 123\/06, c'est-\u00e0-dire que l'une des hypoth\u00e8ses serait que l'int\u00e9ress\u00e9 soumette une proposition avec un prix inf\u00e9rieur \u00e0 celui qu'il consid\u00e8re comme le gagnant du concours, puis il gagnerait le concours . Et dans le cas de la modalit\u00e9 marchande, le ME ou le PPE devra pr\u00e9senter une nouvelle proposition dans les 05 minutes apr\u00e8s la cl\u00f4ture des plis, sous peine de pr\u00e9clusion.<\/p>\n\n\n\n
Selon James Marins et Marcelo M. Bertoldi :<\/p>\n\n\n\n
\u00abIl n'y aura pas de contrat imm\u00e9diat de la proposition pr\u00e9sent\u00e9e par la petite entreprise dans le sens initialement propos\u00e9; la r\u00e8gle de cette disposition conf\u00e8re la facult\u00e9 de modifier la valeur initiale de la proposition de la petite soci\u00e9t\u00e9 par rapport \u00e0 celle pr\u00e9sent\u00e9e par l'autre soci\u00e9t\u00e9 \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
En ce sens, Eduardo Gonzaga de Oliveira Natal dit :<\/p>\n\n\n\n
"La meilleure proposition pr\u00e9sent\u00e9e, qui reste dans la limite de pourcentage l\u00e9galement pr\u00e9vue, est qu'elle accordera \u00e0 la micro-entreprise ou \u00e0 la petite entreprise le droit de reformuler l'offre".<\/p>\n\n\n\n
Dans les cas o\u00f9 la n\u00e9gociation n'aboutit pas, le Comit\u00e9 de candidature passera au deuxi\u00e8me crit\u00e8re de d\u00e9partage, c'est-\u00e0-dire qu'il appellera les autres qui pourraient tomber dans les hypoth\u00e8ses des \u00a7\u00a7 1 et 2 de l'art. 44 de la LC n\u00b0 123\/06, par ordre de classement des prix.<\/p>\n\n\n\n
Cependant, s'il y a \u00e9galit\u00e9 de prix entre les entreprises class\u00e9es dans la LC n\u00ba 123\/06, aux fins de d\u00e9partage, un tirage au sort doit \u00eatre effectu\u00e9, identifiant ainsi qui sera le vainqueur de l'\u00e9v\u00e9nement.<\/p>\n\n\n\n
Selon Eduardo Gonzaga de Oliveira Natal :<\/p>\n\n\n\n
"Le tirage au sort ne peut avoir lieu que si les valeurs pr\u00e9sent\u00e9es consistent en la meilleure proposition et sont identiques, car, s'il y a une seule proposition qui est plus avantageuse pour l'administration publique, tant qu'elle est pr\u00e9sent\u00e9e par une micro-entreprise ou par une petite entreprise, il ne devra \u00eatre d\u00e9clench\u00e9 aucun effet du r\u00e9gime juridique des r\u00e8gles du droit de pr\u00e9f\u00e9rence \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
S'il n'y a pas de possibilit\u00e9 de contracter avec le ME ou le PPE qui participent \u00e0 l'\u00e9v\u00e9nement, l'objet de l'offre sera attribu\u00e9 en faveur de la proposition gagnante originale de l'\u00e9v\u00e9nement.<\/p>\n\n\n\n
Il est \u00e0 noter que ce crit\u00e8re de d\u00e9partage pr\u00e9vu \u00e0 l'art. 45, ne peut \u00eatre utilis\u00e9 que lorsque la proposition initiale n'a pas \u00e9t\u00e9 pr\u00e9sent\u00e9e par ME ou PPE.<\/p>\n\n\n\n
L'art. 46 de la LC n\u00b0 123\/06, pr\u00e9voit la possibilit\u00e9 d'\u00e9mettre une carte de cr\u00e9dit pour micro-entreprise, in verbis\u00a0:<\/p>\n\n\n\n
Art. 46. Les micro-entreprises et les petites entreprises d\u00e9tenant des droits de cr\u00e9dit r\u00e9sultant d'engagements r\u00e9gl\u00e9s par des organismes et entit\u00e9s de l'Union, des \u00c9tats, du district f\u00e9d\u00e9ral et de la municipalit\u00e9 non pay\u00e9s dans les 30 (trente) jours \u00e0 compter de la date de r\u00e8glement peuvent \u00e9mettre une note de cr\u00e9dit microentreprise.<\/p>\n\n\n\n
Paragraphe unique. L'avoir de la micro-entreprise est un titre de cr\u00e9dit r\u00e9gi, subsidiairement, par la l\u00e9gislation pr\u00e9vue pour les avoirs commerciaux, adoss\u00e9 \u00e0 l'engagement de la puissance publique, et le pouvoir ex\u00e9cutif est charg\u00e9 de sa r\u00e9glementation dans un d\u00e9lai de 180 (cent et quatre-vingts) jours \u00e0 compter de la date de publication de la pr\u00e9sente loi compl\u00e9mentaire.<\/p>\n\n\n\n
Lorsque les engagements \u00e9mis par l'Administration Publique en faveur de la ME ou de la PPE ne sont pas pay\u00e9s dans les 30 (trente) jours, la ME ou la PPE pourra \u00e9mettre un avoir micro-entreprise.<\/p>\n\n\n\n
Malgr\u00e9 le fait que l'article susmentionn\u00e9 est disciplinant dans le chapitre sur l'acc\u00e8s au march\u00e9, la pr\u00e9sente affaire ne concerne pas les processus d'appel d'offres, mais le paiement des sommes qui en r\u00e9sultent.<\/p>\n\n\n\n
Mais cet article n'a pas d'application imm\u00e9diate, il doit \u00eatre r\u00e9glement\u00e9 par le chef de l'ex\u00e9cutif.<\/p>\n\n\n\n
Selon Ir\u00e8ne Patricia Nohara :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab Il s'agit donc d'un titre ex\u00e9cutoire extrajudiciaire, de sorte que son tireur ou celui qui a n\u00e9goci\u00e9 le papier avec lui, par le biais de l'endossement, peut intenter un titre extrajudiciaire d'ex\u00e9cution contre l'\u00c9tat, sans qu'il soit n\u00e9cessaire d'intenter une action en connaissance de cause, ce qui se pr\u00eate \u00e0 l'obtention d'un titre judiciaire.<\/p>\n\n\n\n
Art. 47 \u00e0 49, de LC 123\/06, \u00e0 commenter ensemble compte tenu de l'unicit\u00e9 de la mati\u00e8re :<\/p>\n\n\n\n
Art. 47. Dans les march\u00e9s publics de l'Union, des Etats et des Communes, un traitement diff\u00e9renci\u00e9 et simplifi\u00e9 peut \u00eatre accord\u00e9 aux micro et petites entreprises visant \u00e0 promouvoir le d\u00e9veloppement \u00e9conomique et social au niveau communal et r\u00e9gional, \u00e0 accro\u00eetre l'efficacit\u00e9 des politiques publiques et l'incitation \u00e0 l'innovation technologique. innovation, \u00e0 condition qu'elle soit pr\u00e9vue et r\u00e9glement\u00e9e dans la l\u00e9gislation de l'entit\u00e9 concern\u00e9e.<\/p>\n\n\n\n
Art. 48. Afin de se conformer aux dispositions de l'art. 47 de la pr\u00e9sente loi compl\u00e9mentaire, l'administration publique peut proc\u00e9der \u00e0 une proc\u00e9dure d'appel d'offres :<\/p>\n\n\n\n
I - exclusivement destin\u00e9 \u00e0 la participation des micro et petites entreprises \u00e0 des contrats dont la valeur est jusqu'\u00e0 R$ 80 000,00 (quatre-vingt mille reais);<\/p>\n\n\n\n
II - dans lequel les soumissionnaires sont tenus de sous-traiter une micro-entreprise ou une petite entreprise, \u00e0 condition que le pourcentage maximum de l'objet \u00e0 sous-traiter n'exc\u00e8de pas 30% (trente pour cent) de l'offre totale\u00a0;<\/p>\n\n\n\n
III \u2013 dans lequel un quota allant jusqu'\u00e0 25% (vingt-cinq pour cent) de l'objet est \u00e9tabli pour la passation de march\u00e9s de micro et petites entreprises, dans les appels d'offres pour l'acquisition de biens et services de nature divisible.<\/p>\n\n\n\n
\u00a7 1 La valeur de l'offre par les dispositions du pr\u00e9sent article ne peut exc\u00e9der 25% (vingt-cinq pour cent) de l'offre totale de chaque ann\u00e9e civile.<\/p>\n\n\n\n
\u00a7 2 Dans le cas du titre II du chapitre du pr\u00e9sent article, les engagements et versements de l'organisme ou entit\u00e9 de l'administration publique peuvent \u00eatre affect\u00e9s directement aux micro et petites entreprises sous-traitantes.<\/p>\n\n\n\n
Art. 49. Les dispositions des art. 47 et 48 de la pr\u00e9sente loi compl\u00e9mentaire lorsque :<\/p>\n\n\n\n
I \u2013 les crit\u00e8res de traitement diff\u00e9renci\u00e9 et simplifi\u00e9 pour les micro et petites entreprises ne sont pas express\u00e9ment pr\u00e9vus dans l'appel d'offres ;<\/p>\n\n\n\n
II - il n'existe pas un minimum de 3 (trois) fournisseurs concurrents class\u00e9s en micro-entreprises ou petites entreprises localis\u00e9es localement ou r\u00e9gionalement et capables de r\u00e9pondre aux exigences fix\u00e9es dans l'appel d'offres ;<\/p>\n\n\n\n
III \u2013 le traitement diff\u00e9renci\u00e9 et simplifi\u00e9 des micro et petites entreprises n'est pas avantageux pour l'administration publique ou repr\u00e9sente une atteinte \u00e0 l'ensemble ou complexe de l'objet \u00e0 contracter ;<\/p>\n\n\n\n
IV - L'ench\u00e8re est consomptible ou inopposable, conform\u00e9ment aux art. 24 et 25 de la loi n\u00b0 8.666 du 21 juin 1993.<\/p>\n\n\n\n
L'art. 47 fait r\u00e9f\u00e9rence \u00e0 la facult\u00e9 de l'Administration de favoriser les ME et les PPE dans les appels d'offres, chaque entit\u00e9 de la f\u00e9d\u00e9ration \u00e9dictant sa propre l\u00e9gislation qui accorde un traitement diff\u00e9renci\u00e9 et simplifi\u00e9 aux micro et petites entreprises.<\/p>\n\n\n\n
L'art. 48 de la LC n\u00b0 123\/06, permet \u00e0 l'Administration d'effectuer des offres pour ME et EPP uniquement, \u00e0 condition que la valeur estim\u00e9e du contrat ne d\u00e9passe pas 80 000,00 R$.<\/p>\n\n\n\n
En analysant cette situation, il est clair que le l\u00e9gislateur n'a fait aucune diff\u00e9rence quant \u00e0 l'objet, au type d'ench\u00e8re ou au type de jugement, puisque le crit\u00e8re unique et exclusif est la valeur du contrat. Cela n'emp\u00eache toutefois pas les autres entit\u00e9s de la f\u00e9d\u00e9ration, lorsqu'elles proc\u00e8dent \u00e0 l'adaptation de leur l\u00e9gislation, d'imposer de nouvelles restrictions sur l'objet, la modalit\u00e9 ou le crit\u00e8re de jugement,<\/p>\n\n\n\n
L'\u00e9tablissement d'une quotit\u00e9 pouvant aller jusqu'\u00e0 25% de l'objet pour la passation des march\u00e9s de ME et PPE, dans les appels d'offres pour l'acquisition de biens et services \u00e0 caract\u00e8re divisible.<\/p>\n\n\n\n
C'est une fa\u00e7on de permettre \u00e0 ME et EPP de fournir des biens, services et travaux \u00e0 l'Administration en quantit\u00e9s inf\u00e9rieures \u00e0 celles qui ont \u00e9t\u00e9 soumissionn\u00e9es, car, en principe, ils ne pourraient pas r\u00e9pondre au montant, car cela permet la division de l'objet en plusieurs lots dans le cadre d'une m\u00eame proc\u00e9dure d'appel d'offres.<\/p>\n\n\n\n
Il est \u00e0 noter que ce qui est stipul\u00e9 \u00e0 l'art. 48 du LC n\u00ba 123\/08 ne peut exc\u00e9der 25% de l'offre totale de chaque ann\u00e9e civile.<\/p>\n\n\n\n
L'administration publique ne peut pas appliquer les dispositions de l'art. 47 et 48 du LC n\u00b0 123\/06, lorsque le recours au traitement diff\u00e9renci\u00e9 et privil\u00e9gi\u00e9 ne lui apporte aucun b\u00e9n\u00e9fice ; lorsqu'il n'y a pas un minimum de 3 fournisseurs concurrents class\u00e9s ME ou PPE ; lorsque l'utilisation des crit\u00e8res \u00e9tablis dans les articles respectifs n'apporte aucun avantage \u00e0 l'Administration ou dans les cas o\u00f9 l'appel d'offres est expansible ou inapplicable, conform\u00e9ment aux art. 24 et 25 de la loi n\u00b0 8666\/93.<\/p>\n\n\n\n
IX - Le principe d'isonomie et son applicabilit\u00e9 dans la LC 123\/2006
L'isonomie est un principe de base qui trouve son origine dans la Constitution f\u00e9d\u00e9rale de 1988, elle guide toute la loi, puisqu'elle consiste \u00e0 traiter tout le monde de mani\u00e8re \u00e9gale.<\/p>\n\n\n\n
En droit administratif, il n'en serait pas autrement puisque le principe d'isonomie est l'un des principes qui guident tout le processus d'appel d'offres.<\/p>\n\n\n\n
Mais ce que chacun traite de la m\u00eame mani\u00e8re, dans la m\u00eame proportionnalit\u00e9 sans discriminer personne, l'isonomie dans le processus d'appel d'offres vise \u00e0 assurer l'\u00e9galit\u00e9 des conditions pour tous les concurrents.<\/p>\n\n\n\n
Il y a cependant de nombreux points dans ce principe qui, bien s\u00fbr, seront respect\u00e9s afin que l'ench\u00e8re puisse repr\u00e9senter l'opportunit\u00e9 de servir l'int\u00e9r\u00eat public par des individus, de mani\u00e8re \u00e9galitaire et licite. \u00c0 cette fin, les personnes qui concourent dans les processus d'appel d'offres disposent toujours de moyens l\u00e9gaux pour faire valoir leurs droits, assurer l'\u00e9quit\u00e9 et l'efficacit\u00e9 de l'ex\u00e9cution du processus administratif.<\/p>\n\n\n\n
Vu de cet horizon, on constate que dans la proc\u00e9dure d'appel d'offres le principe d'isonomie est un instrument complet, guidant l'ensemble du processus.<\/p>\n\n\n\n
Le principe d'isonomie resterait vide de sens si le l\u00e9gislateur lui-m\u00eame n'avait pas \u00e9tabli, et dans le cas de la loi sur les appels d'offres express\u00e9ment, les moyens de les op\u00e9rationnaliser. Afin d'ancrer ce principe dans le syst\u00e8me juridique, il a d\u00e9clar\u00e9 que tous ceux qui participent \u00e0 l'ench\u00e8re ont un droit public subjectif d'observer fid\u00e8lement la proc\u00e9dure \u00e9tablie par la loi, \u00e9tendant \u00e0 tous les citoyens le droit de contr\u00f4ler son d\u00e9roulement.<\/p>\n\n\n\n
\u00c9tant un principe essentiel \u00e0 l'\u00e9v\u00e9nement et s'il n'est pas suivi de la bonne mani\u00e8re, il reste \u00e0 celui qui s'estime l\u00e9s\u00e9, \u00e0 faire valoir son droit par voie de recours administratif ou en dernier recours judiciairement.<\/p>\n\n\n\n
Par cons\u00e9quent, dans cette perspective, LC n\u00ba 123\/06, on peut discuter de la constitutionnalit\u00e9 de la r\u00e8gle respective, c'est que tout le syst\u00e8me juridique de l'appel d'offres a \u00e9t\u00e9 construit pour rechercher la proposition la plus avantageuse, uniquement apr\u00e8s avoir respect\u00e9 le principe d'isonomie.<\/p>\n\n\n\n
Quant aux ME et PPE, la Constitution f\u00e9d\u00e9rale permet la simplification de leurs obligations administratives, fiscales, sociales et de cr\u00e9dit ou leur suppression ou r\u00e9duction, mais n'\u00e9tablit pas que cette pr\u00e9f\u00e9rence puisse compromettre l'isonomie.<\/p>\n\n\n\n
En ce sens, Jair Eduardo Santana et Edgar Guimar\u00e3es ont :<\/p>\n\n\n\n
"Le traitement diff\u00e9renci\u00e9 ne doit donc pas aller au-del\u00e0 de ce qui est strictement n\u00e9cessaire pour \u00e9liminer les diff\u00e9rences entre petites et grandes entreprises, sous peine de violer le principe d'isonomie"<\/p>\n\n\n\n
Cependant, de nombreux chercheurs affirment qu'il n'y a pas d'inconstitutionnalit\u00e9 dans la LC n\u00ba 123\/06, car, comme le principe d'isonomie, le principe de traitement diff\u00e9renci\u00e9 et privil\u00e9gi\u00e9 a \u00e9galement \u00e9t\u00e9 d\u00e9termin\u00e9 par la Constitution.<\/p>\n\n\n\n
En ce sens, Jos\u00e9 Anacleto Abduch Santos fournit :<\/p>\n\n\n\n
"Un tel principe doit coexister harmonieusement avec le syst\u00e8me juridique, avec d'autres principes et valeurs constitutionnels, et doit certainement \u00eatre pris en compte lors de la r\u00e9solution de cas sp\u00e9cifiques".<\/p>\n\n\n\n
\u00c0 Eduardo Gonzaga Oliveira Natal\u00a0:<\/p>\n\n\n\n
\u00ab L'installation du conflit bas\u00e9 sur le principe d'isonomie est incorrecte, car les micro et petites entreprises seraient essentiellement diff\u00e9rentes des autres entreprises qui ne composent pas le concept pr\u00e9vu au \u00ab Chapitre II \u00bb de la loi compl\u00e9mentaire n\u00b0 123\/06. \u201d63<\/p>\n\n\n\n
Il semble \u00e9vident que la simplification in\u00e9gale les entreprises. Un examen plus approfondi de l'institut r\u00e9v\u00e8le donc que l'isonomie n'impose pas un traitement \u00e9gal \u00e0 tous sans distinction, dans la mesure o\u00f9 il n'y a pas d'\u00e9galit\u00e9 absolue.<\/p>\n\n\n\n
Selon Jos\u00e9 Anacleto Abduch Santos :<\/p>\n\n\n\n
\u00ab En instituant un traitement diff\u00e9renci\u00e9 et privil\u00e9gi\u00e9 pour les ME et les PPE, la loi compl\u00e9mentaire ne viole pas le principe d'isonomie car elle part du postulat qu'elles ne sont pas assimil\u00e9es aux grandes entreprises. Le postulat de droit (et de fait) selon lequel les ME et les PPE ne sont pas \u00e9gaux aux grandes entreprises permet de les traiter de mani\u00e8re in\u00e9gale \u00bb.<\/p>\n\n\n\n
En cr\u00e9ant des normes qui privil\u00e9gient un certain secteur de la soci\u00e9t\u00e9, le l\u00e9gislateur cherche \u00e0 r\u00e9duire l'in\u00e9galit\u00e9 pr\u00e9existante, afin d'assimiler le principe d'isonomie \u00e0 la mesure de l'in\u00e9galit\u00e9 indispensable \u00e0 la satisfaction efficace de l'int\u00e9r\u00eat g\u00e9n\u00e9ral.<\/p>\n\n\n\n
De plus, la port\u00e9e du principe d'isonomie ne se limite pas \u00e0 niveler les citoyens face \u00e0 la norme juridique \u00e9tablie, mais que la loi elle-m\u00eame ne peut \u00eatre \u00e9dit\u00e9e en d\u00e9saccord avec l'isonomie.<\/p>\n\n\n\n
L'isonomie entre les concurrents d'un appel d'offres admet le traitement diff\u00e9renci\u00e9 entre in\u00e9gaux pour la d\u00e9termination de l'extension r\u00e9elle de leur univers.<\/p>\n\n\n\n
En d'autres termes, le l\u00e9gislateur, en instaurant un traitement diff\u00e9renci\u00e9 et privil\u00e9gi\u00e9 des ME et des PPE, ne porte pas, en soi, atteinte \u00e0 l'isonomie, au droit des autres entreprises et personnes \u00e0 l'\u00e9galit\u00e9. Le l\u00e9gislateur, au contraire, respecte le principe d'isonomie, dans la mesure o\u00f9 il privil\u00e9gie ceux que la Constitution f\u00e9d\u00e9rale elle-m\u00eame a \u00e9tablis comme m\u00e9ritant d'\u00eatre privil\u00e9gi\u00e9s.<\/p>\n\n\n\n
X-Conclusion
Le d\u00e9bat sur les alternatives envisag\u00e9es dans la loi compl\u00e9mentaire n\u00ba 123\/2006 pour promouvoir des incitations et un traitement diff\u00e9renci\u00e9 pour les micro et petites entreprises est d'une grande importance sociale, notamment en ce qui concerne les pr\u00e9rogatives \u00e9tablies dans les appels d'offres publics, car ils repr\u00e9sentent d'importantes ressources publiques impliqu\u00e9es.<\/p>\n\n\n\n
La pr\u00e9sente \u00e9tude a mis en \u00e9vidence que l'appel d'offres public a pour objectif principal de s\u00e9lectionner la proposition la plus avantageuse pour l'administration publique, et par cons\u00e9quent la satisfaction de l'int\u00e9r\u00eat public.<\/p>\n\n\n\n
En ce qui concerne le principe d'isonomie, c'est-\u00e0-dire de traiter les \u00e9gaux de mani\u00e8re \u00e9gale et les in\u00e9gaux de mani\u00e8re in\u00e9gale, dans la mesure de leurs in\u00e9galit\u00e9s, il convient de noter que le l\u00e9gislateur a pleinement respect\u00e9 ce principe, \u00e9tant donn\u00e9 que la Constitution f\u00e9d\u00e9rale elle-m\u00eame a \u00e9tabli que les ME\/PPE m\u00e9ritent d'\u00eatre privil\u00e9gi\u00e9.<\/p>\n\n\n\n
Nous abordons \u00e9galement la fragilit\u00e9 des principes d'isonomie, d'impersonnalit\u00e9 et de moralit\u00e9 lors de l'application de la r\u00e8gle de la sous-traitance r\u00e9serv\u00e9e aux petites entreprises. De tels contrats de sous-traitance peuvent repr\u00e9senter des montants importants et les crit\u00e8res de choix du sous-traitant ne sont pas d\u00e9finis dans la loi. Cette situation expose de mani\u00e8re d\u00e9raisonnable la moralit\u00e9, l'impersonnalit\u00e9 et l'isonomie de l'administration publique.<\/p>\n\n\n\n
Enfin, il est conclu que de telles politiques pourront atteindre, de mani\u00e8re illimit\u00e9e, toutes les micro et petites entreprises formellement constitu\u00e9es dans le pays, afin de les rendre plus comp\u00e9titives, non seulement du point de vue des march\u00e9s publics, mais , surtout, capables de participer \u00e0 l'\u00e9conomie mondiale.<\/p>\n\n\n\n
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